? ? ? ?文 ?葛慧敏

? ? ? ?股票期權起源于美國，是一種選擇權，以一定的當前成本獲得未來以某一約定價格買進(或賣出)一定數量股票的權利。員工在約定的期限內，按事先規定的價格買進企業股票，并在他們認為合適的價位上拋出，是企業的一種激勵機制。

? ? ? ?在我國，股票期權制度仍處于起步和試行階段，相應的法律規范尚未出臺(僅有中國證監會制定的《上市公司認股權試點管理辦法》)。在現行法律框架下已有不少上市公司進行了股票期權計劃的試點或實施股票期權計劃。

? ? ? ?一、在現有的法律和政策環境下，股票期權計劃的法律安排

? ? ? ?(一)股票期權計劃所涉及的幾個問題

? ? ? ?1.股票來源

? ? ? ?實施股票期權計劃的首要問題是解決用來作為獎勵的股票來源。在國外，股票期權的來源一般是庫存股，或是從二級市場回購。

? ? ? ?2.授予對象、時機

? ? ? ?股票期權作為公司的一種激勵機制，通過公司股票的增值來促使期權持有人更關心企業長期發展，使期權持有人的長期報酬與公司長期增長保持密切聯系，因此授予對象主要為公司高級管理人員、技術骨干等對公司業績有主要影響的員工，標準主要是員工的職務、能力、業績。一般于受聘、升職、年度評定時授予，形式上采取一次授予或逐年授予的方法。比較而言，逐年授予更合理和靈活。

? ? ? ?3.行權時間

? ? ? ?公司在授予員工股票期權時并未授予行權，通常設定一段等待期，等待期滿后進入行權期，一般等待期為一年；同時設定持有人每年行權的比例，如第一年最多行權授予數額的30%，第二年30%，第三年40%，尚未行權部分可繼續行權，但不得超過計劃內行權的有效期。

? ? ? ?同時，為避免高級管理人員通過操縱股價使自己獲利，設定期權的行使必須在一段特殊時間內，即“窗口期”，通常第一個窗口期從公司年度股東大會公告披露后的第十個工作日開啟，第二個窗口期從每年10月10日后第一個工作日開啟，每個窗口期為3個工作日，自窗口期開啟前3個工作日，公司受理行權申請。但是公司重大事件公告之前5個工作日，不得開啟行權窗口，公司不得受理行權申請。

? ? ? ?4.有效期

? ? ? ?股票期權有效期一般為十年。持有者自愿離職、喪失行為能力、死亡或公司發生并購、公司控制權發生變化等情況下，期票期權的行權條件可能發生變化。

? ? ? ?5.行權方法

? ? ? ?(1)上市公司

? ? ? ?現金行權法，個人向公司指定的券商支付行權價款和相應稅金、費用，券商以行權價向個人出售股票，個人可選擇長期持有股票或在恰當時機出售股票獲利。

? ? ? ?無現金行權法，個人不需以現金支付行權價款，券商以出售部分股票所獲收益支付稅金和費用。個人可以選擇長期持有股票或在恰當時機出售股票獲利。

? ? ? ?無現金行權并出售，個人決定將可行權股票期權行使并立刻出售，以獲取行權價和市場價的價差利益。

? ? ? ?(2)非上市公司

? ? ? ?現金行權方式，持有人在行權期以事先約定的價格購買公司股份，成為真正股東，享有股東權利。

? ? ? ?非現金行權方式，主要是采用虛擬股票期權，持有者獲得的是分紅權和股票價格上漲所帶來的價差收益，但沒有所有權，也不能轉讓或出售。

? ? ? ?6.行權價格

? ? ? ?行權價格與市場價格之間的價差是股票期權計劃的激勵效應所在。行權價格的確定一般有三種情況：一是現值有利法，即行權價低于當前股價；二是等現值法，即行權價等于當前市價；三是現值不利法，即股權價高于市價。

? ? ? ?由于目前中國股票市場不穩定且股票價格無法反映公司業績，有很多影響股價的非市場因素，因而不能單純以股價作為行權價格制定的基礎，而應結合公司業績綜合指標。

? ? ? ?在公司出現新股發行、送股、轉增、分拆、合并時進行調整，以保證受益人的合理權益。

? ? ? ?7.審核監督辦法

? ? ? ?由董事會授權薪酬委員會，負責期權計劃的全面實施，該委員會負責遴選受益人及擬訂、修改期權計劃、對計劃進行解釋并作出重新安排、制定相應的考核辦法，必要時聘請中介機構。

? ? ? ?(二)國內企業現有的股票期權計劃的法律安排

? ? ? ?1.實施股票期權面臨的法律障礙

? ? ? ?(1)股票來源的障礙

? ? ? ?預留、回購、轉讓、增發是實現股票期權計劃中股票來源的主要途徑。但我國《公司法》第八十三條規定：除發起人認購的股票外，“其他股票應向社會公開募集”，上市公司新發行的股票應向原股東配售或向社會公開募集，不可自留股份”，使預留和增發成為不可能。第一百四十九條確定“公司不能收購本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并時除外”，在法律上限制了回購的可能性。而國家股、法人股不允許流通，定向增發則必須通過中國證監會的嚴格審批，凡此種種，都給股票來源造成了障礙。

? ? ? ?(2)股票流通性的障礙

? ? ? ?股票期權的激勵效果與股票的流通性緊密相關，《公司法》第一百四十七條規定，上市公司高級管理人員所持有的公司股票在其任職期間不得轉讓、《證券法》中有關上市公司高級管理人員在任職期內不得通過二級市場買賣本公司股票的限制，使得經理人在任職期間就不可能轉讓股票。

? ? ? ?(3)缺乏相應法律法規

? ? ? ?國家對股票期權給予了明確的政策支持，但目前為止還沒有全國性規范制度。

? ? ? ?2.目前國內企業是在借鑒西方認股期權理論基礎上對操作模式作了改良和變通

? ? ? ?(1)從送股計劃中預留，供被授予人將來行權。該方案只需獲得公司股東大會決議通過，不存在其他政策障礙。中興通訊即采用此種方式。

? ? ? ?(2)大股東轉售。在不影響大股東控股地位的前提下，可由大股東承諾一個向被授予人轉售公司股票的額度，以供將來行權。

? ? ? ?(3)以非公司的名義回購。即通過具有獨立法人資格的職工持股會或是自然人或其他名義購買流通股票。

? ? ? ?(4)延期支付，期股轉為實股。最早實施認股期權計劃的上海埃通公司，按1∶4的比例由經營者以現金(公司提供無息貸款)購入期股份額，經營者享有實股和期股的分紅，分紅用于償還貸款和分期支付期權行權價格，行權有效期為8年，只有在有效期內全部通過分紅資金支付認股期權成本，經營者才能一次行權并擁有期股的所有權和收益權即成為實際股東。此種方式非正式意義上的股票期權，而是期股。

? ? ? ?(5)發行虛擬股票。成功案例如上海貝嶺公司，設立僅在賬面上反映的虛擬股票，定期按企業經營目標，按一定標準，對虛擬股票進行定價，模擬市場，當約定的兌現時間和條件滿足時，持有人就可以現金的形式獲得其擁有的虛擬股票在賬面上的增值。這種做法實際未涉及到公司股票買賣的運作，也不需在公司內部形成“庫存股”或“回購”。

? ? ? ?二、股票期權計劃中涉及的會計問題

? ? ? ?(一)股票期權會計準則的適用

? ? ? ?我國目前還沒有頒布專門股票期權的會計準則，世界范圍內只有美國詳細規范股票期權會計制度問題。股票期權會計準則中值得關注的核心問題有：

? ? ? ?1.對股票期權薪酬費用的衡量。公司向員工發放股票期權只是向員工發放工資的另一種形式，就本質而言仍是公司利益向員工的轉移，增加了公司的成本。美國會計學界專門設立了薪酬費用這一會計科目，并規定這部分的會計薪酬費用應當以恰當的方式沖減公司利潤。

? ? ? ?2.薪酬費用的分攤年限及在各年度的分攤。員工獲得股票期權是基于其為企業提供了勞務，由此帶來的薪酬費用應當分攤至員工提供勞務的各年限里。薪酬費用在計劃有效期內的各年度之間如何進行合理分攤直接關系到年度內企業賬面收益的高低，因而是股票期權會計中的一個重要問題。

? ? ? ?3.核算每股收益所反映的股票期權對每股收益的稀釋作用。確認薪酬費用將抵減公司利潤，影響公司的遞延稅收等會計科目，并可能帶來公司股本的擴張，因此美國的股票期權會計制度一直重視如何正確核算公司的每股收益的指標。美國現在允許繼續采用美國會計原則委員會(APB)第25號意見書《向職工發行股票的會計處理》確定的內在價值法的核算辦法，但同時要求企業應當在財務報告的會計附錄中提供擴充的注釋，同時鼓勵采用公允價值法來核算股票期權計劃。

? ? ? ?(二)目前國內股票期權采取的幾種會計處理

? ? ? ?1.以定向增發為股票來源的期權計劃，其薪酬費用計入公司成本，在企業所得稅稅前列支

? ? ? ?(1)將股票期權視為或有事項，股票期權的行權價、行權量、行權期事先已明確，在授權日即按行權價格確認一項債權，同時確認一項所有者權益，待實際行權以后將債權轉為現金，同時將預計股本轉為股本，如企業在規定期限內將股價與行權價之間的差額支付給員工則作為企業的費用處理。此種方法簡單、便于操作，但不符合我國具體會計準則“或有事項”的規定；易導致虛增資產不符合謹慎性原則；且費用不均衡不符合配比原則。

? ? ? ?(2)將股票期權分三個階段進行會計處理，三個時點分別為股票期權授予日、行權日、到期日。其會計處理方法與前一種方法相似，只是在會計科目設置上有所不同。

? ? ? ?(3)內在價值處理法。在股票期權計劃費用化的情況下，如股價低于行權價，說明股票期權的內在價值為零，不存在補償則無需會計處理；如股價高于行權價，其差額則應預提作為費用，并在以后服務期間平均攤銷轉為費用；待行權后將期權轉為股本。如果是不確定的股票期權，由于授權日的行權價不確定，所以授權日不是計量日，不必進行會計處理；但在資產負債表日，應以股價為基礎，估計費用，并記錄期權，以后逐期進行攤銷；直至計量日，才能調整確認預提費用，并將余額在剩下的服務期內攤銷，并在行權后將期權轉為股本。這種方式比較容易掌握，但由于目前股票市場不十分完善，且當股價變化較大時，會計調整多容易出差錯，會給操縱利潤者帶來方便。

? ? ? ?(4)按公允價值法進行處理。股票期權的價值隨著公司股票價格的變化而不斷變化，因而對于股票期權計劃的初始確認，應以公司股票期權的公允價值為計量基礎。公允價值法將是股票期權會計準則的未來發展趨勢。

? ? ? ?2.薪酬費用從企業稅后利潤中提取

? ? ? ?如股票期權計劃的股票來源于具有公司控制權大股東的轉售，則薪酬費用除列入公司成本外可直接由大股東承擔，此種情況下不涉及公司會計處理；如采取虛擬股票，企業從稅后利潤中提取激勵基金，用于支付這部分薪酬費用。

? ? ? ?三、股票期權計劃中涉及的稅務問題

? ? ? ?(一)股票期權所涉及的課稅環節

? ? ? ?股票期權運作包括三個程序：授予、行權和轉讓。在授予階段，被授予人獲得的是在未來某個時期可以擁有按現在的股價購買公司若干股票的承諾，此時被授予人是否獲利仍不確定；在行權階段，股票期權是一種選擇權，被授予人有選擇是否購買的權利；在轉讓階段，被授予人購入股票后，可以立即出售該股票，也可以留待以后股價合適時再轉讓。各國對股票期權征稅的環節有不同規定，一般在兩個環節征稅，一是在股票轉讓時征稅，二是選擇授權時或行權時征稅。同時，企業授予職工股票期權或職工行使股票期權時，收益視為職工因工作年限和業績所取得的薪酬所得，而在轉讓股票期權時的收益，大都視為資本利得。

? ? ? ?(二)股票期權運作對公司稅收的影響

? ? ? ?一方面，股票期權作為報酬激勵機制對員工的個人所得稅產生直接影響。股票期權薪酬制度使員工享有期權項下的股票因價格上漲而帶來利益，其不同于以基本工資和年度獎金為主體的薪酬制度，因此必然會對個人所得稅產生直接影響。另一方面，股票期權報酬制度產生的股票期權補償成本將影響企業所得稅。股票期權使員工能享有的利益是股票期權授予日與行權日的時間價值差，股票期權的費用化，使公司產生了股票期權的補償成本，且授予日與行權日的時間跨度越大，補償成本也就相應增大，這樣對企業所得稅的影響也會很大。

? ? ? ?另外，在國外接受股票期權而在本國行權或是在本國接受股票期權而在國外行權，其所得的來源地均應以從事受雇活動的所在地為準，這可能涉及國家間的重復征稅爭議和征管方面的問題。

? ? ? ?(三)我國在股票期權方面征稅政策及具體做法

? ? ? ?1.我國對股票期權所得征收個人所得稅的政策如下：

? ? ? ?《個人所得稅法實施條例》；國稅發[1994]089號《國家稅務總局關于印發〈征收個人所得稅若干問題〉的通知》；國稅發〔1997〕198號《國家稅務總局股份制企業轉增股本和派發紅股征免個人所得稅》；國稅發〔1998〕9號《國家稅務總局關于個人認購股票等有價證券而從雇主取得折扣或補貼收入有關征收個人所得稅問題的通知》；國稅函[2000]190號《國家稅務局關于在中國境內無住所個人以有價證券形式取得工資薪金所得確定納稅義務有關問題的通知》；財稅2005[35]《關于個人股票期權所得征收個人所得稅問題的通知》；財稅[2005]102號《財政部國家稅務總局關于股息紅利個人所得稅有關政策的通知》。

? ? ? ?2.股票期權所得性質的確定及具體征稅如下：

? ? ? ?(1)期權授予時不納稅。員工接受實施股票期權計劃企業授予的股票期權時，除另有規定外，一般不作為應稅所得征稅。

? ? ? ?(2)期權行權時按“工資、薪金所得”計算繳納個人所得稅。員工對股票期權行權時按其從實施股票期權計劃企業取得股票的實際購買價(施權價)低于購買日公平市場價(指該股票當日的收盤價)的差額，應按“工資、薪金所得”適用的規定計算繳納個人所得稅。對因特殊情況員工在行權日之前將股票期權轉讓的，以股票期權的轉讓凈收入，作為工資、薪金所得征收個人所得稅。

? ? ? ?(3)股票轉讓按“財產轉讓所得”征、免稅。將行權后的境內上市公司股票再行轉讓而取得的所得，依《關于股票轉讓所得暫不征收個人所得稅的通知》暫不征收個人所得稅。轉讓境外上市公司的股票而取得的所得，則應按稅法規定的“財產轉讓所得”應稅項目適用20%的比例稅率計算繳納個人所得稅。

? ? ? ?(4)稅后利潤按“利息、股息、紅利所得”繳納個人所得稅。因擁有股權而參與企業稅后利潤分配取得的所得，應按照“利息、股息、紅利所得”適用的規定計算繳納個人所得稅。對稅收來源的界定采用收入來源所屬地原則。但是，現行稅法對該項所得也有特殊規定，即：

? ? ? ?①股份制企業用資本公積金轉增股本不屬于股息、紅利性質的分配，對個人取得的轉增股本數額，不作為個人所得，不征收個人所得稅；股份制企業用盈余公積金派發紅股屬于股息、紅利性質的分配，對個人取得的紅股數額，應作為個人所得征稅。(國稅發〔1997〕198號《國家稅務總局股份制企業轉增股本和派發紅股征免個人所得稅》)

? ? ? ?②自2005年6月13日起，對個人投資者從境內滬、深兩市上市交易的公司取得的股息紅利所得，暫減按50%計入個人應納稅所得額，依照現行稅法規定計征個人所得稅。(財稅[2005]102號《財政部國家稅務總局關于股息紅利個人所得稅有關政策的通知》)

? ? ? ?③目前國際上對“股息、利息、紅利所得”普遍允許采用“源泉扣繳”原則管轄，但不得超過雙邊稅收協定規定的限定稅率。

? ? ? ?④外籍個人從外商投資企業取得的股息、紅利所得免征個人所得稅。(《關于個人所得稅若干政策問題的通知》[1994]財稅字第20號)

? ? ? ?需要注意的問題：

? ? ? ?1.股票期權收益來源地的確定

? ? ? ?《個人所得稅法實施條例》第五條規定：“下列所得，不論支付地點是否在中國境內，均為來源于中國境內的所得：A、因任職、受雇、履約等而在中國境內提供勞務取得的所得；B、轉讓中國境內的建筑物、土地使用權等財產或者在中國境內轉讓其他財產取得的所得；C、從中國境內的公司、企業以及其他經濟組織或者個人取得的利息、股息、紅利所得。”

? ? ? ?因所得來源的不同，個人所得稅的應稅項目也存在差異。其中，“工資、薪金所得”及“勞務報酬所得”的采用勞務發生地原則；“財產轉讓所得”中的不動產和土地使用權采用財產或用益物權所在地原則，其他財產采用轉讓(交付或登記)行為發生地原則；“股息、利息、紅利”所得采用收入來源所屬地原則。

? ? ? ?2.在中國境內無住所個人應納稅額的計算

? ? ? ?按照《國家稅務局關于在中國境內無住所個人以有價證券形式取得工資薪金所得確定納稅義務有關問題的通知》(國稅函[2000]190號)的有關規定，需對員工因參加企業股票期權計劃而取得的工資薪金所得確定境內或境外來源的，應按照該員工據以取得上述工資薪金所得的境內、外工作期間月份數比例計算劃分。

? ? ? ?3.企業所得稅

? ? ? ?我國目前對企業為實施股票期權計劃而發生的股票期權支出(價差補貼或折扣)，能否在企業所得稅稅前扣除方面沒有專門的稅收規定，但對其發生的工資支出有明確的規定，即采用計稅工資辦法。另外，根據國務院(國發〔2000〕18號文件)的精神，軟件生產開發企業和集成電路生產企業的工資薪金支出可以據實扣除。

? ? ? ?四、三資企業面臨的問題和可采取的方案

? ? ? ?(一)在中國內地的三資企業如涉及以其在境外上市的股票或境外母公司、關聯公司的股票作為股票期權計劃的股票來源時面臨的問題

? ? ? ?1.根據大陸外匯管制的現狀，中國員工不可以自有外匯購買境外股票，更不可以人民幣購匯后匯出境外購買股票，以至于股票購買協議沒有合法的基礎；

? ? ? ?2.目前，中國內地稅法在股票期權方面的規定仍不確定，僅規定了對以優惠價格購買股票的，優惠部分在員工實際認購股票時作為工資薪金收入納稅，對買賣股票的收益暫免征個人所得稅的稅收優惠。股票期權有效期是個相當長的期間，在此期間內，這樣的稅收優惠是否能繼續施行仍是未知的。并且，由于授予的是境外公司的股票，在境外市場上交易獲得的收益還涉及境外所得如何征稅的問題。

? ? ? ?3.對業績來源于境內公司的股票的上市時間也可能是不確定的，其最終上市與否關系到股票期權如何行權的問題。因此，股票期權計劃的激勵目的是否能實現，還是一個問題。

? ? ? ?4.對員工激勵的同時，須保護出資股東的利益，出資股東的利益最大化能否實現是個問題。

? ? ? ?(二)三資企業可采取的方案

? ? ? ?1.將員工取得的股票期權固定為具有工資薪金性質的業績獎金。

? ? ? ?2.大陸公司制定股票期權計劃授予、行權及相關制度并與員工簽署股票認購協議。

? ? ? ?3.該業績資金金額的評定與大陸公司的業績情況相掛鉤，在公司上市前行權日的股票價格以約定股數×上年度公司每股業績×市場同行業平均市盈率為計算依據；公司上市后行權日的股票價格為約定股價×市場價。

? ? ? ?4.由于該股票期權是作為工資薪金性質的，因而在會計處理上直接由大陸公司作為成本列支。

? ? ? ?上述方案必須注意的是，由于員工取得的股票期權是作為工資薪金性質的業績獎金，其對這部分的收入必須承擔高額的工資薪金的個人所得稅。另外，上述方案的股票期權非真正意義上的股票期權，隨著外匯管制的放開并且針對員工股票期權計劃有明確的稅收優惠，企業應當重新制定員工激勵計劃。

? ? ? ?(作者系上海市浩信律師事務所律師)