導(dǎo)讀

我國(guó)股權(quán)眾籌快速發(fā)展,在為市場(chǎng)創(chuàng)造了新活力的同時(shí),也潛藏著巨大的風(fēng)險(xiǎn)。股權(quán)眾籌作為新生產(chǎn)物，眾籌平臺(tái)涉及的法律風(fēng)險(xiǎn)主要是運(yùn)營(yíng)的合法性和對(duì)投資者利益的保護(hù)。這種法律風(fēng)險(xiǎn)不僅涉及民事上的，更有可能觸碰刑事法律，構(gòu)成金融詐騙。

概念解讀

股權(quán)眾籌是指，公司出讓一定比例的股份，面向普通投資者，投資者通過(guò)出資入股公司，獲得未來(lái)收益。這種基于互聯(lián)網(wǎng)渠道而進(jìn)行融資的模式被稱作股權(quán)眾籌。另一種解釋就是“股權(quán)眾籌是私募股權(quán)互聯(lián)網(wǎng)化”。國(guó)內(nèi)現(xiàn)在已經(jīng)有多家眾籌平臺(tái)，例如天使匯，眾投邦。

參考案例

2016年6月3日，出自鈦媒體的稿子《36氪深陷股權(quán)眾籌項(xiàng)目“涉嫌欺詐”漩渦》，爆出股權(quán)眾籌平臺(tái)36氪的眾籌項(xiàng)目“宏力能源”涉嫌欺詐。宏力能源涉嫌虛假宣傳，其項(xiàng)目財(cái)務(wù)涉嫌數(shù)據(jù)造假，簡(jiǎn)而言之宏力能源的實(shí)際經(jīng)濟(jì)實(shí)力與其宣傳的不符合。36氪股權(quán)眾籌平臺(tái)被推上輿論風(fēng)口。去年年末，宏力能源發(fā)布公告，定向增發(fā)600萬(wàn)股，每股作價(jià)10元，共計(jì)募資6000萬(wàn)元，其中有3000萬(wàn)元額度將在36氪股權(quán)眾籌平臺(tái)上進(jìn)行認(rèn)購(gòu)，門檻是100萬(wàn)元。

不過(guò)，宏力能源近期披露的2015年年報(bào)卻令投資者非常不安，年報(bào)顯示，公司實(shí)際已經(jīng)陷入虧損狀況。2015年，公司全年實(shí)現(xiàn)營(yíng)業(yè)利潤(rùn)-3362.01萬(wàn)元；凈利潤(rùn)-2676.06萬(wàn)元。因此，投資人對(duì)36氪股權(quán)眾籌平臺(tái)也提出了四大質(zhì)疑：一是該項(xiàng)目為何由最初公告的“定向增發(fā)”變?yōu)椤袄瞎赊D(zhuǎn)讓”；二是項(xiàng)目的經(jīng)營(yíng)信息是否經(jīng)過(guò)虛假包裝；三是36氪承諾認(rèn)購(gòu)的1000萬(wàn)份額卻無(wú)下文；四是36氪涉嫌存在“托”，慫恿投資人認(rèn)購(gòu)項(xiàng)目。

事件曝光之后，36氪已采取了相關(guān)的行動(dòng)。36氪在一份聲明中坦言，已經(jīng)注意到項(xiàng)目方之前的業(yè)績(jī)預(yù)測(cè)、所提供的數(shù)據(jù)，與實(shí)際嚴(yán)重不符，并與公司高層進(jìn)行了嚴(yán)正交涉。36氪表示，已通過(guò)北京融顯律師事務(wù)所，正式向宏力能源發(fā)律師函，要求其承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，并盡量挽回投資人的可能損失。

這個(gè)案例為近期發(fā)生的案例，36氪作為眾籌平臺(tái)，在此次事件中承受了巨大的風(fēng)險(xiǎn)，投資人失去了對(duì)于眾籌平臺(tái)的信任，甚至可能受到投資人的追責(zé)。36氪作為眾籌平臺(tái)，最大問(wèn)題在于應(yīng)當(dāng)在融資開(kāi)始前和融資結(jié)束后發(fā)揮其監(jiān)管的作用，應(yīng)當(dāng)對(duì)融資項(xiàng)目的真實(shí)性進(jìn)行考察，否則很容易構(gòu)成金融詐騙。

眾籌平臺(tái)在“股權(quán)眾籌”中扮演的角色

一般來(lái)說(shuō)，股權(quán)眾籌平臺(tái)的作用在于發(fā)現(xiàn)投資者與融資者的需求并對(duì)其進(jìn)行合理的匹配，提供服務(wù)以促成交易并提取相應(yīng)的費(fèi)用作為盈利，屬于一般的居間合同。

目前的眾籌平臺(tái)，既有大型電商平臺(tái)設(shè)立的眾籌平臺(tái)，也有公司自建平臺(tái)，還有微信、微博、QQ空間等移動(dòng)社交平臺(tái)。這些平臺(tái)，有的沒(méi)有登記備案，缺少規(guī)范化建設(shè)。在資金管理上，有些將籌集的資金交給第三方保管，有些平臺(tái)自身持有，有些讓支持者與籌資人直接聯(lián)系，資金管理方式的多樣化也增加了資金風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)。平臺(tái)對(duì)眾籌項(xiàng)目的審核，尤其是輕眾籌，由于審核簡(jiǎn)單，容易出現(xiàn)弄虛作假、編造項(xiàng)目籌集資金行為。有些平臺(tái)以高回報(bào)率吸引投資人，容易滋生非法集資行為。眾籌平臺(tái)亟待規(guī)范化。

眾籌平臺(tái)的民事法律風(fēng)險(xiǎn)

主要民事法律風(fēng)險(xiǎn)有以下幾點(diǎn)：

1.融資結(jié)束后沒(méi)有監(jiān)管

上市公司因其向社會(huì)公眾募集資金因而具備公眾屬性，為公眾利益考慮故而需接受監(jiān)管部門之嚴(yán)格監(jiān)管，承擔(dān)法律規(guī)定的一系列義務(wù)，從最大限度保護(hù)投資者的權(quán)益。而通過(guò)股權(quán)眾籌進(jìn)行融資的公司并非上市公司，故不能適用《證券法》關(guān)于上市公司融資及監(jiān)管的規(guī)定，另一方面作為融資中介的平臺(tái)對(duì)融資公司進(jìn)行后續(xù)監(jiān)管也于法無(wú)據(jù)。在現(xiàn)實(shí)中，眾籌平臺(tái)真要對(duì)公司進(jìn)行監(jiān)管也恐非易事，受制于成本、專業(yè)、資質(zhì)等因素。公司融資后，其資金運(yùn)用是否合理、管理層是否盡勤勉義務(wù)、大股東是否濫用公司法人格、公司盈利能力是否增強(qiáng)等等方面，并沒(méi)有相應(yīng)的制度要求其公開(kāi)或接受監(jiān)管，甚至投資者完全不知公司是否營(yíng)業(yè)，這樣的“股東”連基本的信息都無(wú)從知曉，更遑論投資收益。投資者可曾想過(guò)如果公司融資后短時(shí)間內(nèi)宣布破產(chǎn)，自己的投資又有何保障？

2.公司方（融資方）持續(xù)虧損帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)

由于目標(biāo)公司大多處于初創(chuàng)期，其發(fā)展前景不明朗、盈利能力無(wú)保障，所以投資者是否有回報(bào)就存在著高度的不確定性。當(dāng)然，有人指出既然選擇成為公司股東就要和公司共進(jìn)退，只想著盈利分紅而不愿承擔(dān)公司虧損屬于“耍流氓”。必須要指出的是，出于法律的安排，股東確實(shí)只有在公司盈利的前提下才能請(qǐng)求分配利潤(rùn)，法律當(dāng)然不能承諾每一筆投資必然有回報(bào)。但我們并不能就此忽略了投資者加入公司可能面臨的風(fēng)險(xiǎn)，而此種風(fēng)險(xiǎn)對(duì)于作出投資決定的與否往往起著重要的作用。而最終這份風(fēng)險(xiǎn)，很可能會(huì)轉(zhuǎn)移到股權(quán)眾籌平臺(tái)身上。

眾籌平臺(tái)的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)

主要的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)有以下幾點(diǎn)：

1. 觸及非法吸收公眾存款罪

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》規(guī)定，下列行為屬于非法吸收公眾存款罪：第一，未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金；第二，通過(guò)媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開(kāi)宣傳；第三，承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)；第四，向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。股權(quán)眾籌恰恰符合上述特點(diǎn)，很可能觸及非法吸收公眾存款罪。

2.觸及集資詐騙罪

從犯罪的構(gòu)成要件來(lái)看，集資詐騙罪與為非法吸收公眾存款罪的客觀要件是完全相同的，在主觀要件方面，構(gòu)成集資詐騙罪以“非法占有為目的”為前提，如果沒(méi)有“非法占有”的主觀目的，那么只能構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。股權(quán)眾籌一旦構(gòu)成了集資詐騙罪，對(duì)于單個(gè)投資人來(lái)說(shuō)打擊甚大。

3.觸及擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪

根據(jù)我國(guó)《證券法》第十條規(guī)定，向不特定對(duì)象發(fā)行證券的、向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過(guò)200人的，都算是公開(kāi)發(fā)行證券，而公開(kāi)發(fā)行證券則必須通過(guò)證監(jiān)會(huì)或國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)，需要在交易所，遵循一系列規(guī)則去交易。2010年12月出臺(tái)的《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第6條規(guī)定：“未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，向社會(huì)不特定對(duì)象發(fā)行、以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，或者向特定對(duì)象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計(jì)超過(guò)200人的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪”。其構(gòu)罪的客觀方面是未經(jīng)批準(zhǔn)、變相發(fā)行或超過(guò)人數(shù)限制，其中“向社會(huì)不特定對(duì)象發(fā)行、以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票”的可解釋空間較大，股權(quán)眾籌的融資方式按照一定的解釋方法很有可能便會(huì)被囊括其中，面臨著刑事制裁的風(fēng)險(xiǎn)。

法律攻略

股權(quán)眾籌案件，一般原告為投資人，被告為眾籌平臺(tái)

起訴需要的材料

1.起訴狀：①原被告的基本信息：姓名，住所，聯(lián)系方式等。②原告的訴訟請(qǐng)求。請(qǐng)求眾籌平臺(tái)承擔(dān)違約責(zé)任，賠償投資人的損失③事實(shí)與理由。事實(shí)與理由這部分，需要寫明投資人投資的事實(shí)，眾籌平臺(tái)監(jiān)管過(guò)失的事實(shí)。

2.身份證明文件：當(dāng)事人是自然人的應(yīng)提交身份證復(fù)印件;當(dāng)事人屬法人或其他組織，或?qū)賯€(gè)體工商戶的應(yīng)提交營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件及企業(yè)工商登記資料

當(dāng)事人有訴訟代理人的提交授權(quán)委托書，訴訟代理人的身份證明;公民代理的，應(yīng)經(jīng)法院審查許可；律師代理的，必須提交律師函件和年檢的律師執(zhí)業(yè)證書

3.原告與被告之間就糾紛存在法律關(guān)系的證明材料

第一，向法庭提供雙方存在居間合同關(guān)系

第二，證明被告沒(méi)有盡到監(jiān)管義務(wù)

4.能證明案件事實(shí)或需要向人民法院提供的其他材料

起訴法院的選擇

此類案件屬于合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第25條規(guī)定：“合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。”在約定管轄法院時(shí)應(yīng)注意以下問(wèn)題：

一、約定管轄法院的意思表示必須通過(guò)書面方式表達(dá)出來(lái)；形式可以是合同中的協(xié)議管轄條款，也可以是在訴訟前達(dá)成的選擇管轄的協(xié)議。

二、選擇的管轄法院的范圍是限定的，即只能是在被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院中進(jìn)行選擇。

三、當(dāng)事人選擇的管轄法院必須是明確的。

訴訟費(fèi)用的交納

涉及財(cái)產(chǎn)案件需要交納的訴訟費(fèi)用

訴訟請(qǐng)求訴訟費(fèi)用

不超過(guò)1萬(wàn)元的，每件交納50交納50元

超過(guò)1萬(wàn)元至10萬(wàn)元的部分按照2.5％交納（250-2500）

超過(guò)10萬(wàn)元至20萬(wàn)元的部分按照2％交納（2000-4000）

超過(guò)20萬(wàn)元至50萬(wàn)元的部分按照1.5％交納（3000-7500）

超過(guò)50萬(wàn)元至100萬(wàn)元的部分按照1％交納（5000-10000）

超過(guò)100萬(wàn)元至200萬(wàn)元的部分按照0.9％交納（9000-18000）

超過(guò)200萬(wàn)元至500萬(wàn)元的部分按照0.8％交納（16000-40000）

超過(guò)500萬(wàn)元至1000萬(wàn)元的部分按照0.7％交納（35000-70000）

超過(guò)1000萬(wàn)元至2000萬(wàn)元的部分按照0.6％交納（60000-120000）

超過(guò)2000萬(wàn)元的部分按照0.5％交納（100000-）

訴訟流程圖

聲明：本文觀點(diǎn)與贏家說(shuō)無(wú)關(guān)。贏家說(shuō)對(duì)文中陳述、觀點(diǎn)保持中立，不對(duì)所包含內(nèi)容的準(zhǔn)確性、可靠性或完整性提供任何明示或暗示的保證，請(qǐng)讀者參考鑒別，并自行承擔(dān)全部責(zé)任。文章已獲得授權(quán)，由贏家說(shuō)編輯整理首發(fā)，轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明來(lái)源。

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