「法定代表人對(duì)公司的代表權(quán)，涉及外部爭(zhēng)議，以工商登記為準(zhǔn)；涉及公司與股東之間的內(nèi)部爭(zhēng)議，以股東會(huì)任免決議為準(zhǔn)。」
文|戚謙，河南成務(wù)律師事務(wù)所股權(quán)律師。
【戚謙說(shuō)】
公司印章被盜用或?yàn)E用客觀存在，有印章一定能代表公司的意思？其實(shí)，印章僅是初步證據(jù)，并非最終結(jié)論性證據(jù)。
公司唯一股東新任命了法定代表人，可原法定代表人拒絕配合進(jìn)行工商變更登記，還以公司名義起訴唯一股東，而新法定代表人則向法院申請(qǐng)撤訴，究竟誰(shuí)能代表公司，有何認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)？
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▲工商登記的法定代表人和實(shí)際已更換的法定代表人，什么情況下才代表公司；
▲如何防范法定代表人更換未及時(shí)變更工商登記的法律風(fēng)險(xiǎn)。
【股權(quán)故事會(huì)】
中科公司注冊(cè)于新加坡，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立外商獨(dú)資企業(yè)大拇指公司。
2008年，大拇指公司被批準(zhǔn)增資2.5億，股東中科公司首期繳付不低于20%，余額兩年內(nèi)繳清。
但中科公司在分批繳納部分增資后，不想再繳納剩余增資4500萬(wàn)，并且還向工商局和對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作局申請(qǐng)減資，據(jù)稱遭到大拇指公司實(shí)際控制人阻撓，致使減資未獲批準(zhǔn)。
2012年3月，中科公司委派保武為大拇指公司董事長(zhǎng)和法定代表人，并委派了新的董事。5月，中科公司將大拇指公司等訴至法院，請(qǐng)求確認(rèn)其任免大拇指公司董事、法定代表人的決議合法有效。
2013年9月，法院判決支持中科公司，同時(shí)限令大拇指公司將其法定代表人、董事長(zhǎng)變更為保武 。
大拇指公司的原法定代表人已實(shí)際控制了公司，拒絕到工商局對(duì)法定代表人、董事等進(jìn)行變更登記，還拒絕交出公章。
更讓人大跌眼鏡的是，同年4月，大拇指公司卻向法院起訴，原法定代表人在起訴狀簽名，請(qǐng)求大拇指公司唯一股東中科公司履行股東出資義務(wù)，繳付增資款4500萬(wàn)元。
這是“造反”的節(jié)奏啊。
母公司不想再增資了，子公司卻要求母公司必須繳完全部增資，還訴至法院。
自己全資設(shè)立的公司居然不聽(tīng)自己的話，這不是搞笑，是沒(méi)有做好公司的控制權(quán)設(shè)計(jì)！
中科公司針?shù)h相對(duì)，絕地反擊，新任的法定代表人保武立即向法院申請(qǐng)撤訴，申請(qǐng)書上只有法定代表人簽字，沒(méi)有公章。
新舊兩個(gè)法定代表人互掐，究竟誰(shuí)能代表大拇指公司的真實(shí)意思？
福建高院一審判決中科公司應(yīng)向大拇指公司繳納增資款4500萬(wàn)。
中科公司上訴至最高法院，請(qǐng)求駁回大拇指公司的起訴或準(zhǔn)許保武代表大拇指公司撤回起訴。
大拇指公司訴請(qǐng)唯一股東中科公司繳完剩余增資款的意思表示是否真實(shí)，即工商登記的法定代表人與股東任命的法定代表人誰(shuí)能代表大拇指公司的意志？
【律師解讀】
在公司的治理結(jié)構(gòu)中，股東（大）會(huì)是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會(huì)是股東會(huì)的執(zhí)行機(jī)關(guān)，有義務(wù)執(zhí)行股東會(huì)或公司唯一股東的決議。
大拇指公司是中科公司設(shè)立的外商獨(dú)資企業(yè)，按照法律規(guī)定，大拇指公司屬一人公司，其內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)包括法定代表人和董事的任免權(quán)均由其唯一股東中科公司享有。
中科公司既然已任免了新的大拇指公司董事及法定代表人，大拇指公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)其辦理董事及法定代表人的變更登記。因其未執(zhí)行股東決議，造成了工商登記的法定代表人與股東任命的法定代表人不一致，引發(fā)爭(zhēng)議。
對(duì)法定代表人進(jìn)行工商變更登記的意義在于，向社會(huì)公示誰(shuí)對(duì)外能代表公司的意思。但工商登記的法定代表人的行為是否一定都代表公司的意思表示？
從公司自治的角度說(shuō)，新任命法定代表人的生效時(shí)間，不能以工商登記的時(shí)間為準(zhǔn)。
工商登記的法定代表人與股東任命的法定代表人誰(shuí)能代表公司的意志？這應(yīng)依據(jù)內(nèi)部爭(zhēng)議和外部爭(zhēng)議而有所區(qū)別。
工商登記的法定代表人對(duì)外具有公示效力，如公司以外的第三人就法定代表人的公司代表權(quán)所產(chǎn)生的外部爭(zhēng)議，應(yīng)以工商登記為準(zhǔn)，保障登記的公信力。但是，如果公司與股東之間因法定代表人任免產(chǎn)生的內(nèi)部爭(zhēng)議，則應(yīng)以有效的股東會(huì)任免決議為準(zhǔn)，并在公司內(nèi)部產(chǎn)生法定代表人變更的法律效果，不再以工商登記為準(zhǔn)。
因此，中科公司作為大拇指公司的唯一股東，其決議任命的大拇指公司法定代表人對(duì)大拇指公司具有拘束力，應(yīng)以新的法定代表人的意思為準(zhǔn)。
再說(shuō)了，大拇指公司起訴時(shí)，中科公司已經(jīng)對(duì)大拇指公司的法定代表人進(jìn)行了更換，其新任命的法定代表人明確表示反對(duì)大拇指公司提起訴訟。
鑒于此，本案起訴不能代表大拇指公司的真實(shí)意思，最高法院駁回了大拇指公司的起訴。
【股權(quán)心經(jīng)】
投資人全資設(shè)立一個(gè)公司，公章沒(méi)控制好，法定代表人的人選沒(méi)安排好。結(jié)果，法定代表人實(shí)際控制了公司，管理失控，真正的老板被欺負(fù)，是誰(shuí)都會(huì)很不爽。
創(chuàng)始人在設(shè)立公司之初，首先要考慮如何保證自己對(duì)公司的控制權(quán)，失去控制權(quán)，一切創(chuàng)業(yè)夢(mèng)想都是空談。
河南成務(wù)律師事務(wù)所股權(quán)律師戚謙提示：創(chuàng)始股東控制權(quán)的設(shè)計(jì)，股權(quán)架構(gòu)非常重要，但且不可忽視對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理權(quán)的掌握。董事會(huì)席位、公司法定代表人、總經(jīng)理、財(cái)務(wù)總監(jiān)、商標(biāo)、域名、網(wǎng)站代碼等等，不同的公司，需要掌握的內(nèi)容各有差異。
公司法定代表人更換，只有進(jìn)行工商變更登記后，才能對(duì)外發(fā)生效力。即使法定代表人在公司內(nèi)部已發(fā)生實(shí)質(zhì)變動(dòng)，甚至早已離開(kāi)公司，如不及時(shí)變更，都有潛在法律風(fēng)險(xiǎn)。建議：最快速度完成工商變更登記，間隔時(shí)間越長(zhǎng)，風(fēng)險(xiǎn)越大。
