第三章 證券交易

第一節(jié) 一般規(guī)定

【證券交易的標(biāo)的物】

第三十五條 證券交易當(dāng)事人依法買賣的證券，必須是依法發(fā)行并交付的證券。

非依法發(fā)行的證券，不得買賣。

1.依法發(fā)行的證券：依照本法及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)和證券監(jiān)管規(guī)范性文件，公開(kāi)發(fā)行或非公開(kāi)發(fā)行的證券。如公開(kāi)發(fā)行的證券，應(yīng)符合規(guī)定條件，并依法報(bào)經(jīng)注冊(cè)；如非公開(kāi)發(fā)行的證券，需遵守國(guó)家相關(guān)規(guī)定，不得采用廣告、公開(kāi)勸誘、變相公開(kāi)方式等。

2.已交付的證券：已經(jīng)實(shí)際由發(fā)行人轉(zhuǎn)移至買受人的證券。如為紙質(zhì)形式的證券，已交付的證券是指已由發(fā)行人交由買受人并由買受人持有的證券；如為電子形式的證券，已交付的證券是指已按相關(guān)規(guī)定進(jìn)行了登記，為買受人所有的證券。

【證券交易的限制】

第三十六條 依法發(fā)行的證券，《中華人民共和國(guó)公司法》和其他法律對(duì)其轉(zhuǎn)讓期限有限制性規(guī)定的，在限定的期限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

上市公司持有百分之五以上股份的股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，以及其他持有發(fā)行人首次公開(kāi)發(fā)行前發(fā)行的股份或者上市公司向特定對(duì)象發(fā)行的股份的股東，轉(zhuǎn)讓其持有的本公司股份的，不得違反法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)關(guān)于持有期限、賣出時(shí)間、賣出數(shù)量、賣出方式、信息披露等規(guī)定，并應(yīng)當(dāng)遵守證券交易所的業(yè)務(wù)規(guī)則。

1.違反《中華人民共和國(guó)公司法》和其他法律對(duì)于轉(zhuǎn)讓期限的限制性規(guī)定，屬于違反法律規(guī)定的合同行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效合同。

2.違反法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)關(guān)于持有期限、賣出時(shí)間、賣出數(shù)量、賣出方式、信息披露等規(guī)定的轉(zhuǎn)讓行為是否無(wú)效，有不同理解。程合紅等認(rèn)為，從維護(hù)歸檔嚴(yán)肅性，為防范有關(guān)股東鉆法律空子，通過(guò)違反該款規(guī)定接受較為輕的行政處罰為代價(jià)來(lái)謀取違規(guī)轉(zhuǎn)讓行為來(lái)的更大利益，應(yīng)將該行為認(rèn)定為無(wú)效。但具體執(zhí)法及司法實(shí)踐之，需考慮違反固定具體條款是否屬于強(qiáng)制性，協(xié)調(diào)本法中有關(guān)集中競(jìng)價(jià)交易結(jié)果終局性規(guī)定。

【多層次證券市場(chǎng)體系】

第三十七條 公開(kāi)發(fā)行的證券，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所上市交易或者在國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他全國(guó)性證券交易場(chǎng)所交易。

非公開(kāi)發(fā)行的證券，可以在證券交易所、國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他全國(guó)性證券交易場(chǎng)所、按照國(guó)務(wù)院規(guī)定設(shè)立的區(qū)域性股權(quán)市場(chǎng)轉(zhuǎn)讓。

1.“國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他全國(guó)性證券交易場(chǎng)所”：全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司。本次修法未將“銀行間債券市場(chǎng)”列入該范圍。其原因在于考慮到銀行間債券市場(chǎng)有其特定歷史背景，其適用的法律依據(jù)為《中國(guó)人民銀行法》，并由中國(guó)人民銀行監(jiān)管，尤其是該市場(chǎng)交易中的債券產(chǎn)品情況較為復(fù)雜，是否為公開(kāi)發(fā)行尚未能明確，故未將銀行間債券市場(chǎng)”列入該范圍。但也留存法律空間，如果能明確其交易的產(chǎn)品為公司債券，且為公開(kāi)發(fā)行，則可修改《中國(guó)人民銀行法》并由國(guó)務(wù)院予以確認(rèn)批準(zhǔn)。

2.公開(kāi)發(fā)行證券為“交易”，非公開(kāi)發(fā)行的證券為“轉(zhuǎn)讓”：因公開(kāi)發(fā)行的證券應(yīng)按規(guī)定上市交易或在國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他全國(guó)性證券交易場(chǎng)所交易，而非公開(kāi)發(fā)行的證券一般在特定對(duì)象之間轉(zhuǎn)讓。

3.未將“證券公司柜臺(tái)市場(chǎng)”（指證券公司為與特定交易對(duì)手方在集中交易場(chǎng)所外進(jìn)行交易或?yàn)橥顿Y者在集中交易場(chǎng)所之外進(jìn)行交易提供服務(wù)的場(chǎng)所或平臺(tái)，通常作為證券交易所市場(chǎng)的補(bǔ)充）納入多層次資本市場(chǎng)體系的原因：因目前柜臺(tái)市場(chǎng)的法律地位尚不明確，相關(guān)業(yè)務(wù)發(fā)展也不成熟。證券公司在其柜臺(tái)為證券轉(zhuǎn)讓提供服務(wù)，更像是證券公司的一項(xiàng)業(yè)務(wù)，尚不具備“市場(chǎng)”的特點(diǎn)，且證券公司通過(guò)柜臺(tái)提供服務(wù)，主要涉及證券的非公開(kāi)發(fā)行與轉(zhuǎn)讓，法律對(duì)其進(jìn)行特別規(guī)定的必要性尚不充分。

【證券交易的方式】

第三十八條 證券在證券交易所上市交易，應(yīng)當(dāng)采用公開(kāi)的集中交易方式或者國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的其他方式。

1.集中交易方式：集中交易市場(chǎng)以競(jìng)價(jià)交易方式進(jìn)行的證券買賣，最典型為集中競(jìng)價(jià)交易。

競(jìng)價(jià)交易方式包括集合競(jìng)價(jià)（交易系統(tǒng)對(duì)一段時(shí)間內(nèi)接受的買賣申報(bào)一次性集中撮合的競(jìng)價(jià)方式）和連續(xù)競(jìng)價(jià)（對(duì)買賣申報(bào)逐筆連續(xù)撮合的競(jìng)價(jià)方式）。

2.如美國(guó)納斯達(dá)克市場(chǎng)出現(xiàn)做市商交易方式。故我國(guó)為市場(chǎng)留足發(fā)展空間，授權(quán)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)范證券交易所其他證券交易的方式。

【證券交易的形式】

第三十九條 證券交易當(dāng)事人買賣的證券可以采用紙面形式或者國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他形式。

因考慮到公開(kāi)發(fā)行的證券具有較強(qiáng)公眾性，影像范圍廣，普通投資者難以鑒別證券的真?zhèn)魏推漭d明權(quán)益的真實(shí)性，需由中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)其格式內(nèi)容、權(quán)益登記形式等作出統(tǒng)一規(guī)定，防止發(fā)生欺詐行為，確保投資者權(quán)益不受損害，故授權(quán)中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)證券交易的形式進(jìn)行規(guī)定。

【證券從業(yè)人員從事證券交易的禁止性規(guī)定】

第四十條 證券交易場(chǎng)所、證券公司和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員，證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的工作人員以及法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止參與股票交易的其他人員，在任期或者法定限期內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券，也不得收受他人贈(zèng)送的股票或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券。

任何人在成為前款所列人員時(shí)，其原已持有的股票或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券，必須依法轉(zhuǎn)讓。

實(shí)施股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃或者員工持股計(jì)劃的證券公司的從業(yè)人員，可以按照國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定持有、賣出本公司股票或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券。

1.交易禁止規(guī)定背景：確保市場(chǎng)的公平性，防止因信息不對(duì)稱導(dǎo)致?lián)p害投資者利用，維護(hù)證券市場(chǎng)秩序。

2.禁止交易的主體范圍：1）證券交易所、證券公司和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員；2）證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的工作人員；3）法律法規(guī)規(guī)定的其他禁止參與股票交易的人員。

3.禁止交易的證券范圍：1）股票或其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券（以境外公司股票為基礎(chǔ)證券的存托憑證）。2）本次修法未學(xué)習(xí)日韓等國(guó)采列舉式：因證券產(chǎn)品多樣性，不同安排將導(dǎo)致性質(zhì)上發(fā)生較大差異，僅列舉產(chǎn)品名稱加以區(qū)分，會(huì)導(dǎo)致適用時(shí)的不確定性；隨證券市場(chǎng)發(fā)展，未來(lái)可能會(huì)出現(xiàn)更多證券品種，如采列舉式難免掛一漏萬(wàn)。

4.豁免規(guī)定：允許給證券公司從業(yè)人員為參與股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃或員工持股計(jì)劃持有本公司股票或股權(quán)性質(zhì)豁免安排。因考慮到證券公司與證交所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)不同，前者為市場(chǎng)化的主體，且許多公司已是上市公司，具有市場(chǎng)化管理模式訴求，客觀上需要通過(guò)實(shí)施股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃或員工持股計(jì)劃吸引人才。但也有建議表明應(yīng)進(jìn)一步放開(kāi)證券交易的禁止性規(guī)定，考慮爭(zhēng)議較大，相較于證券公司提供的質(zhì)量而言，目前市場(chǎng)環(huán)境更應(yīng)致力于維護(hù)證券市場(chǎng)的公平秩序，允許證券公司從業(yè)人員買賣股票與否，與其提供服務(wù)質(zhì)量高低有一定關(guān)系，但并非絕對(duì)性因素，尚不具備放開(kāi)限制的條件。

【證券交易場(chǎng)所等證券市場(chǎng)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員的保密義務(wù)】

第四十一條 證券交易場(chǎng)所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其工作人員應(yīng)當(dāng)依法為投資者的信息保密，不得非法買賣、提供或者公開(kāi)投資者的信息。

證券交易場(chǎng)所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其工作人員不得泄露所知悉的商業(yè)秘密。

第四十二條 為證券發(fā)行出具審計(jì)報(bào)告或者法律意見(jiàn)書(shū)等文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，在該證券承銷期內(nèi)和期滿后六個(gè)月內(nèi)，不得買賣該證券。

除前款規(guī)定外，為發(fā)行人及其控股股東、實(shí)際控制人，或者收購(gòu)人、重大資產(chǎn)交易方出具審計(jì)報(bào)告或者法律意見(jiàn)書(shū)等文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，自接受委托之日起至上述文件公開(kāi)后五日內(nèi)，不得買賣該證券。實(shí)際開(kāi)展上述有關(guān)工作之日早于接受委托之日的，自實(shí)際開(kāi)展上述有關(guān)工作之日起至上述文件公開(kāi)后五日內(nèi)，不得買賣該證券。

1.考慮到為債券、存托憑證等證券出具文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其工作人員也需按一定要求在一定期限內(nèi)限制交易，本本條適用范圍擴(kuò)展到全部證券。

2.“等文件”：考慮到證券發(fā)行中（如債券公開(kāi)發(fā)）資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告非必需，故刪除了“資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告”，但如有關(guān)證券發(fā)行中要求資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)出具資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告，該機(jī)構(gòu)和人員仍受本條規(guī)范。

3.“接受委托之日”：有關(guān)主體與證券服務(wù)機(jī)構(gòu)簽署相關(guān)服務(wù)協(xié)議的日期。考慮到實(shí)踐中，證券服務(wù)機(jī)構(gòu)接觸發(fā)行人信息時(shí)間點(diǎn)早于簽署日等情形，故增加了實(shí)際開(kāi)展之日早于委托日情形的操作模式。

【證券交易的收費(fèi)】

第四十三條 證券交易的收費(fèi)必須合理，并公開(kāi)收費(fèi)項(xiàng)目、收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和管理辦法。

【短線交易】

第四十四條 上市公司、股票在國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他全國(guó)性證券交易場(chǎng)所交易的公司持有百分之五以上股份的股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，將其持有的該公司的股票或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券在買入后六個(gè)月內(nèi)賣出，或者在賣出后六個(gè)月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。但是，證券公司因購(gòu)入包銷售后剩余股票而持有百分之五以上股份，以及有國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他情形的除外。

前款所稱董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、自然人股東持有的股票或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券，包括其配偶、父母、子女持有的及利用他人賬戶持有的股票或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券。

公司董事會(huì)不按照第一款規(guī)定執(zhí)行的，股東有權(quán)要求董事會(huì)在三十日內(nèi)執(zhí)行。公司董事會(huì)未在上述期限內(nèi)執(zhí)行的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

公司董事會(huì)不按照第一款的規(guī)定執(zhí)行的，負(fù)有責(zé)任的董事依法承擔(dān)連帶責(zé)任。

1.短線交易是內(nèi)幕交易的前端控制措施，是為彌補(bǔ)內(nèi)幕交易查處難的困難，是法律在效率與公平之間的取舍。

2.短線交易的認(rèn)定不判斷行為人的實(shí)際意圖，不判斷是否構(gòu)成內(nèi)幕交易，采商事外觀主義原則。

3.短線交易主體的認(rèn)定：

1）采“實(shí)際持有”還是“名義持有”？目前采“實(shí)際持有”做法（美國(guó)也是，在《1934年證券交易法》采“受益所有人”概念計(jì)算內(nèi)部人持股，將配偶、未成年子女、共同生活的家屬或利用他人名義持有的股份都納入其中）。

2）“持有”不包括“通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有”，即不包括一致行動(dòng)人。因?yàn)楣蓶|之間形成一致行動(dòng)關(guān)系，原因和合作安排具有多樣性，不必然能夠掌控公司運(yùn)營(yíng)或取得信息優(yōu)勢(shì)。且實(shí)際持有??已能規(guī)范通過(guò)他人賬戶實(shí)際持有股份，如再包括實(shí)際行動(dòng)人，則規(guī)制范圍過(guò)大。考慮到短線交易之商事外觀主義特點(diǎn)，應(yīng)審慎。

4.短線交易的客體：股票或其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券

1）如在規(guī)定期限內(nèi)買入、賣出不同種類/性質(zhì)證券，是否構(gòu)成短線交易？考慮到雖股票和其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券屬于不同證券品種，但這些證券通常與股票價(jià)格掛鉤，可以轉(zhuǎn)換為與股票相關(guān)的利益。而短線交易的立法目的是為防止內(nèi)部人士，利用優(yōu)勢(shì)地位或優(yōu)勢(shì)信息，通過(guò)股價(jià)波動(dòng)謀取超出正常投資者合理水平的收益，不考慮其方法及手段。

2）“買入”時(shí)間起點(diǎn)，如按協(xié)議方式“買入股票”，按協(xié)議簽訂時(shí)還是股份實(shí)際轉(zhuǎn)讓時(shí)計(jì)算？目前已統(tǒng)一認(rèn)為，應(yīng)按股份過(guò)戶，即在證券登記計(jì)算登記過(guò)戶的時(shí)間點(diǎn)為買入時(shí)間點(diǎn)。

【程序化交易】

第四十五條 通過(guò)計(jì)算機(jī)程序自動(dòng)生成或者下達(dá)交易指令進(jìn)行程序化交易的，應(yīng)當(dāng)符合國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定，并向證券交易所報(bào)告，不得影響證券交易所系統(tǒng)安全或者正常交易秩序。

1.程序化交易/自動(dòng)化交易：泛指計(jì)算機(jī)代替人工作出交易決策或下達(dá)交易指令的交易。

2.分類：

1）從交易頻率角度：分為高頻交易（計(jì)算機(jī)程序在短時(shí)間內(nèi)高速下達(dá)交易指令，其生成交易決策或執(zhí)行完成不足一秒，甚至僅需幾十毫秒）和非高頻交易。

2）從交易程序是否由程序自動(dòng)產(chǎn)生：被動(dòng)型（買賣標(biāo)的、數(shù)量、方向等由人工決定，計(jì)算機(jī)程序負(fù)責(zé)將大額訂單拆分成多個(gè)小額訂單后發(fā)出，按設(shè)定好條件參數(shù)等自動(dòng)觸發(fā)，以減少?zèng)_擊成本，增強(qiáng)隱蔽性）和主動(dòng)型。

3.程序交易的規(guī)制

1）減少市場(chǎng)不公平。如美國(guó)禁止閃電指令（訂單被申報(bào)到某個(gè)交易中心后，如不能在公開(kāi)訂單簿上完全成交，訂單信息在向所有人公開(kāi)前，將在很短時(shí)間內(nèi)“閃現(xiàn)”給在該交易中心購(gòu)買閃電指令服務(wù)的特定成員，特定成員看到指令后，可選擇成交或不成交）。

2）解決程序花交易，特別是高頻交易給技術(shù)系統(tǒng)的穩(wěn)定運(yùn)行帶來(lái)壓力，尤其可能因設(shè)計(jì)缺陷、軟硬件系統(tǒng)故障導(dǎo)致錯(cuò)誤交易。如美國(guó)禁止無(wú)審核接入（經(jīng)紀(jì)商沒(méi)有審查情況下，將向交易所發(fā)送交易指令的席位和高速鏈路通道租用給交易者進(jìn)行高速交易）。

3）避免由于交易策略趨同，出現(xiàn)連鎖反應(yīng)。如2010年5月6日美股“閃電崩盤(pán)”事件起因是有人利用高頻交易連續(xù)掛出巨額訂單并瞬時(shí)撤銷，訂單雖未成交但引發(fā)市場(chǎng)恐慌，導(dǎo)致當(dāng)日美股指數(shù)暴跌。

4.實(shí)施交易報(bào)告制度，授權(quán)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)范程序化交易，為國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)構(gòu)建程序化交易的識(shí)別制度，出臺(tái)交易閾值和交易速度控制、系統(tǒng)接入等規(guī)定流出空間。

第二節(jié) 證券上市

【證券上市交易的申請(qǐng)】

第四十六條 申請(qǐng)證券上市交易，應(yīng)當(dāng)向證券交易所提出申請(qǐng)，由證券交易所依法審核同意，并由雙方簽訂上市協(xié)議。

證券交易所根據(jù)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門的決定安排政府債券上市交易。

1.上市：股票置于證券交易所交易的行為。掛牌：在其他全國(guó)性證券交易所交易的行為。

2.上市行為：民事行為。

3.政府債券：由中央政府為籌措建設(shè)資金發(fā)行的債券，具有國(guó)家信用背書(shū)、國(guó)家財(cái)政擔(dān)保的特點(diǎn)。相對(duì)于其他的公司債券品種，在風(fēng)險(xiǎn)程度、還款來(lái)源、資金用途等方面存在天然差異，且第一章已明確可以對(duì)政府債券另行規(guī)定，故上市階段不宜簡(jiǎn)單適用公司債券上市的普遍安排。

【證券上市的條件】

第四十七條 申請(qǐng)證券上市交易，應(yīng)當(dāng)符合證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的上市條件。

證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的上市條件，應(yīng)當(dāng)對(duì)發(fā)行人的經(jīng)營(yíng)年限、財(cái)務(wù)狀況、最低公開(kāi)發(fā)行比例和公司治理、誠(chéng)信記錄等提出要求。

1.刪除了證券上市的具體條件，改為明確授權(quán)證交所在上市規(guī)則中進(jìn)行規(guī)定。

2.上市保薦制度：

1）起源于英國(guó)倫敦交易所的另類投資市場(chǎng)，用于防范和化解二級(jí)市場(chǎng)的投資風(fēng)險(xiǎn)。

2）英國(guó)和我國(guó)香港地區(qū)的保薦均為上市保薦，不要求在證券發(fā)行中實(shí)行保薦制度。我國(guó)2005年修訂的《證券法》確立了發(fā)行保薦制度和上市保薦制度。

3）關(guān)于是否保留上市保薦？

觀點(diǎn)一：雖發(fā)行保薦和上市保薦名義上有所區(qū)分，但實(shí)踐中保薦人往往對(duì)上市行為合并進(jìn)行保薦，故法律上無(wú)需再作區(qū)分。

觀點(diǎn)二：因發(fā)行人保薦已經(jīng)促使保薦人對(duì)發(fā)行人履行“看門人”職責(zé)，建議刪除上市保薦。

總體上，雖實(shí)踐中發(fā)行保薦和上市保薦功能和范圍有所重疊，但因發(fā)行條件和上市條件存在一定差別，發(fā)行保薦和上市保薦的范圍也有所不同。并且考慮到未來(lái)還有股票轉(zhuǎn)板的安排，可能僅需保薦人按目標(biāo)板塊規(guī)定進(jìn)行上市保薦，不再要求發(fā)行保薦，故有保留上市保薦的必要性。但因本次修法進(jìn)一步明確了證券上市的民事屬性，法律上不再對(duì)證券上市過(guò)程中的民事行為作過(guò)多規(guī)定，故本條刪除了關(guān)于上市保薦的強(qiáng)制性要求，證券交易所可以根據(jù)需要在自律規(guī)則中對(duì)上市保薦進(jìn)行相應(yīng)規(guī)定。

【證券的終止上市】

第四十八條 上市交易的證券，有證券交易所規(guī)定的終止上市情形的，由證券交易所按照業(yè)務(wù)規(guī)則終止其上市交易。

證券交易所決定終止證券上市交易的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)公告，并報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。

1.刪除了終止上市程序中的證券暫停上市環(huán)節(jié)，且法律上不再明確證券終止上市的條件，改為授權(quán)證券交易所在業(yè)務(wù)規(guī)則中作出規(guī)定。

【對(duì)不予上市和終止上市決定的救濟(jì)】

第四十九條 對(duì)證券交易所作出的不予上市交易、終止上市交易決定不服的，可以向證券交易所設(shè)立的復(fù)核機(jī)構(gòu)申請(qǐng)復(fù)核。

1.決定證券上市和終止上市，是證交所的自律管理職能，為證交所和擬上市主體之間的市場(chǎng)行為。證交所并非政府行政機(jī)構(gòu)，不適用行政救濟(jì)手段。如美國(guó)規(guī)定起訴時(shí)，需經(jīng)證交所復(fù)核，體現(xiàn)“內(nèi)部救濟(jì)優(yōu)先原則”。

2.如擬上市公司對(duì)證交所的終止上市決定不服，向人民法院起訴的，應(yīng)審查是否已向證交所申請(qǐng)復(fù)核，一般應(yīng)先申請(qǐng)復(fù)核。

第三節(jié) 禁止的交易行為

【內(nèi)幕交易】

第五十條 禁止證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息從事證券交易活動(dòng)。

1.內(nèi)幕交易的主體：內(nèi)幕信息的知情人、非法獲取內(nèi)幕信息的人。

2.區(qū)分內(nèi)幕信息知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人的意義：舉證責(zé)任不同。前者視為知悉相關(guān)內(nèi)幕信息，不需再證明其實(shí)際上已獲悉內(nèi)幕信息；后者需執(zhí)法或司法機(jī)關(guān)證明其通過(guò)非法手段獲悉了相關(guān)內(nèi)幕信息。

3.是否應(yīng)納入“消息受領(lǐng)人”（如通過(guò)偶然事件、無(wú)意接觸等途徑獲取內(nèi)幕信息的人）？因?yàn)檫@類人群也屬于利用不合理的信息優(yōu)勢(shì)從事證券交易。考慮到此類人本身可能并不存在刺探消息的主觀故意，如按傳統(tǒng)內(nèi)幕交易進(jìn)行制裁，可能不符合一般大眾的觀念，實(shí)踐中存在爭(zhēng)議。并且第51條已擴(kuò)大內(nèi)幕知情人的范圍，已對(duì)前端信息來(lái)源作出控制，能在一定程度上解決“消息受領(lǐng)人”從事內(nèi)幕交易問(wèn)題。

第五十一條 證券交易內(nèi)幕信息的知情人包括：

(一)發(fā)行人及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；

(二)持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，公司的實(shí)際控制人及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；

(三)發(fā)行人控股或者實(shí)際控制的公司及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；

(四)由于所任公司職務(wù)或者因與公司業(yè)務(wù)往來(lái)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員；

(五)上市公司收購(gòu)人或者重大資產(chǎn)交易方及其控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員；

(六)因職務(wù)、工作可以獲取內(nèi)幕信息的證券交易場(chǎng)所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的有關(guān)人員；

(七)因職責(zé)、工作可以獲取內(nèi)幕信息的證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員；

(八)因法定職責(zé)對(duì)證券的發(fā)行、交易或者對(duì)上市公司及其收購(gòu)、重大資產(chǎn)交易進(jìn)行管理可以獲取內(nèi)幕信息的有關(guān)主管部門、監(jiān)管機(jī)構(gòu)的工作人員；

(九)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的可以獲取內(nèi)幕信息的其他人員。

1.內(nèi)幕信息的知情人一般是以是否知悉對(duì)證券市場(chǎng)價(jià)格有重大影響的尚未公開(kāi)的信息為標(biāo)準(zhǔn)，不局限于公司內(nèi)幕人員，還包括外部由于工作性質(zhì)或所任職而知悉內(nèi)幕信息的人員，以及相關(guān)公司本身。

2.“國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的可以獲取內(nèi)幕信息的其他人員”：意味著中國(guó)證監(jiān)會(huì)只能對(duì)其他可以獲取內(nèi)幕信息的自然人作出規(guī)定。

【內(nèi)幕信息】

第五十二條 證券交易活動(dòng)中，涉及發(fā)行人的經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)或者對(duì)該發(fā)行人證券的市場(chǎng)價(jià)格有重大影響的尚未公開(kāi)的信息，為內(nèi)幕信息。

本法第八十條第二款、第八十一條第二款所列重大事件屬于內(nèi)幕信息。

【內(nèi)幕交易的行為構(gòu)成與民事賠償責(zé)任】

第五十三條 證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕信息公開(kāi)前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。

持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有公司百分之五以上股份的自然人、法人、非法人組織收購(gòu)上市公司的股份，本法另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。

內(nèi)幕交易行為給投資者造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

1.內(nèi)幕交易行為：

1）有關(guān)主體知悉了某證券的內(nèi)幕信息，且在內(nèi)幕信息公開(kāi)前進(jìn)行了受該內(nèi)幕信息影響的證券買賣。

2）有關(guān)主體將內(nèi)幕信息泄露給別人，使得少數(shù)人利用內(nèi)幕信息進(jìn)行交易，牟取不正當(dāng)利益。包括內(nèi)幕信息知情人將信息泄露給第三方，第三方從事證券交易。不要求泄露內(nèi)幕信息的人能從中獲利，只需有泄露內(nèi)幕信息的行為。

3）有關(guān)主體知悉某證券的內(nèi)幕信息，又建議他人買賣該證券。即行為人沒(méi)有自行從事證券買賣，也沒(méi)有直接向他人講述內(nèi)幕信息內(nèi)容，而是利用自己所了解的內(nèi)幕信息向他人提出買賣建議。包括內(nèi)幕人明示、暗示他人從事證券交易活動(dòng)。與刑法相銜接，對(duì)于法定內(nèi)幕信息知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人來(lái)說(shuō)，只要有買賣該公司證券的行為或泄露該內(nèi)幕信息或建議他人買賣該證券的行為，無(wú)論是否有獲利目的動(dòng)機(jī)，是否利用內(nèi)幕信息從事證券交易，是否從中獲利，都視為進(jìn)行了內(nèi)幕交易。其中，就法定的內(nèi)幕信息知情人地位，法律上視為其知悉相關(guān)信息，除非充分證明其雖為法定的內(nèi)幕信息知情人，但對(duì)具體的內(nèi)幕信息并不知情，才可免責(zé)。

2.內(nèi)幕交易例外情形：收購(gòu)。上市公司收購(gòu)是一種以取得對(duì)上市公司控制權(quán)或兼并上市公司為目的的證券交易活動(dòng)，是企業(yè)資產(chǎn)重組的一種重要形式。對(duì)于收購(gòu)方來(lái)講，收購(gòu)的前期工作通常是在非秘密條件下進(jìn)行，如果過(guò)早暴露其收購(gòu)意圖，致使收購(gòu)公司的股票上漲，將增大收購(gòu)成本，導(dǎo)致無(wú)法進(jìn)行收購(gòu)。

3.內(nèi)幕交易的民事賠償：

關(guān)于是否引入懲罰行賠償：考慮到難以協(xié)調(diào)不同法律在法律責(zé)任方面的尺度，故未引入。

1）美國(guó)《1934年證券交易法》：規(guī)定多種計(jì)算規(guī)則，包括實(shí)際損失規(guī)則、差價(jià)計(jì)算規(guī)則、交易獲利規(guī)則；

2）韓國(guó)《資本市場(chǎng)法175-1-1》：規(guī)定利用未公開(kāi)重要信息的賠償責(zé)任，違反174條，買賣該特定證券等和從事其他交易者，對(duì)由于該買賣和其他交易而造成的損失承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

3）我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“證券交易法157之一條第三項(xiàng)”：違反第一項(xiàng)或前項(xiàng)規(guī)定者，對(duì)于當(dāng)日善意從事相反買賣之人買入或賣出該證券之價(jià)格，與消息公開(kāi)后10個(gè)營(yíng)業(yè)日收盤(pán)平均價(jià)格之差額，負(fù)損害賠償責(zé)任；其情節(jié)較大者，法院得依善意從事相反買賣之人之請(qǐng)求，將賠償額提高至3倍；其情切輕微者，法院得減輕賠償額。

【利用未公開(kāi)信息交易】

第五十四條 禁止證券交易場(chǎng)所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和其他金融機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員、有關(guān)監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會(huì)的工作人員，利用因職務(wù)便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開(kāi)的信息，違反規(guī)定，從事與該信息相關(guān)的證券交易活動(dòng)，或者明示、暗示他人從事相關(guān)交易活動(dòng)。

利用未公開(kāi)信息進(jìn)行交易給投資者造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

1.“未公開(kāi)信息”：特定主體資格人員利用職務(wù)便利獲取內(nèi)幕信息以外的其他未公開(kāi)信息。

2.“未公開(kāi)信息特征”：

1）與內(nèi)幕信息相同，具有未公開(kāi)性。

2）由特定主體通過(guò)特定方式獲取。該信息只能由特定人員知悉，由交易行為在市場(chǎng)中逐漸釋放。

3）內(nèi)幕信息以外的信息。禁止未公開(kāi)信息從事證券交易的規(guī)定為規(guī)范內(nèi)幕交易行為的補(bǔ)充。如有關(guān)信息已經(jīng)構(gòu)成內(nèi)幕信息，則應(yīng)當(dāng)適用關(guān)于內(nèi)幕交易的規(guī)定，不再作為未公開(kāi)信息進(jìn)行規(guī)范。

3.利用未公開(kāi)信息從事證券交易：違背了相關(guān)特殊主體的信義義務(wù)，具有社會(huì)危害性。

4.兜底性規(guī)定“其他金融機(jī)構(gòu)”：實(shí)踐中，私募基金管理人尚未設(shè)立金融牌照，但已有意見(jiàn)提出因其管理資產(chǎn)較多，涉及投資者利用，實(shí)質(zhì)上具有金融機(jī)構(gòu)屬性，應(yīng)將其納入金融機(jī)構(gòu)范疇，對(duì)其進(jìn)行牌照化管理。故將來(lái)可根據(jù)情況需要在執(zhí)法和司法實(shí)踐中，適用本條“其他金融機(jī)構(gòu)”規(guī)定來(lái)追究其“老鼠倉(cāng)”行為的法律責(zé)任。

【操縱證券市場(chǎng)】

第五十五條 禁止任何人以下列手段操縱證券市場(chǎng)，影響或者意圖影響證券交易價(jià)格或者證券交易量：

(一)單獨(dú)或者通過(guò)合謀，集中資金優(yōu)勢(shì)、持股優(yōu)勢(shì)或者利用信息優(yōu)勢(shì)聯(lián)合或者連續(xù)買賣；

(二)與他人串通，以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券交易；

(三)在自己實(shí)際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易；

(四)不以成交為目的，頻繁或者大量申報(bào)并撤銷申報(bào)；

(五)利用虛假或者不確定的重大信息，誘導(dǎo)投資者進(jìn)行證券交易；

(六)對(duì)證券、發(fā)行人公開(kāi)作出評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)或者投資建議，并進(jìn)行反向證券交易；

(七)利用在其他相關(guān)市場(chǎng)的活動(dòng)操縱證券市場(chǎng)；

(八)操縱證券市場(chǎng)的其他手段。

操縱證券市場(chǎng)行為給投資者造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

1.操縱證券市場(chǎng)的要件：1）行為人必須要從事該條規(guī)定的行為；2）滿足其一要求，即行為對(duì)證券交易價(jià)格或交易量產(chǎn)生影響，或行為人主觀上存在這種意圖。

2.操縱證券市場(chǎng)的行為：

1）連續(xù)交易操縱：需滿足2個(gè)要件：其一，集中資金、持股或利用信息優(yōu)勢(shì)；其二，聯(lián)合買賣證券或連續(xù)買賣證券。

2）約定交易操縱（“對(duì)倒”）：與他人串通，以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券交易。

3）洗售操縱：在自己實(shí)際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易。通常表現(xiàn)為行為人預(yù)先下達(dá)交易指令，通過(guò)自己實(shí)際控制的賬戶分別實(shí)施買進(jìn)和賣出，實(shí)質(zhì)為自買自賣，證券權(quán)益未發(fā)生轉(zhuǎn)移。

“自己控制的賬戶”：以行為人對(duì)賬戶內(nèi)資產(chǎn)具有交易決策權(quán)作為“自己實(shí)際控制的賬戶”的認(rèn)定依據(jù)，具體為：以自己名義開(kāi)戶并使用的實(shí)名賬戶，存在資金轉(zhuǎn)移并承擔(dān)實(shí)際損益的他人賬戶，通過(guò)其他方式管理、支配或使用的他人賬戶，通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議等方式對(duì)賬戶內(nèi)資產(chǎn)行使交易決策權(quán)的他人賬戶。例外情形為有證據(jù)證明行為人對(duì)賬戶內(nèi)資產(chǎn)沒(méi)有交易決策權(quán)除外。

4）虛假申報(bào)操縱：不以成交為目的，頻繁或大量申報(bào)并撤銷申報(bào)。如，利用程序化交易等技術(shù)手段操縱市場(chǎng)，這種操縱方式不以成交為目的，行為人作出高頻交易或大量申報(bào)的意圖在于影響證券交易的數(shù)據(jù)，從而實(shí)現(xiàn)抬高股價(jià)、謀取利益的目的。

5）蠱惑交易操縱：利用虛假或不確定的重大信息，誘導(dǎo)投資者進(jìn)行證券交易，擾亂證券市場(chǎng)。

6）搶帽子：對(duì)證券、發(fā)行人公開(kāi)作出評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)或投資建議，并進(jìn)行方向證券交易。

7）跨市場(chǎng)操縱：操縱的行為和結(jié)果涉及兩個(gè)或兩個(gè)以上具有直接價(jià)格影響關(guān)系的市場(chǎng)操縱方式。基本行為模式主要為價(jià)格關(guān)聯(lián)操縱（利用兩個(gè)以上市場(chǎng)之間的價(jià)格關(guān)聯(lián)實(shí)施操縱行為，通過(guò)實(shí)質(zhì)交易、虛假交易、信息操縱等手段影響特定市場(chǎng)中的金融工具價(jià)格）。

8）其他手段：兜底安排。

【編造、傳播虛假信息或誤導(dǎo)性信息】

第五十六條 禁止任何單位和個(gè)人編造、傳播虛假信息或者誤導(dǎo)性信息，擾亂證券市場(chǎng)。

禁止證券交易場(chǎng)所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會(huì)、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及其工作人員，在證券交易活動(dòng)中作出虛假陳述或者信息誤導(dǎo)。

各種傳播媒介傳播證券市場(chǎng)信息必須真實(shí)、客觀，禁止誤導(dǎo)。傳播媒介及其從事證券市場(chǎng)信息報(bào)道的工作人員不得從事與其工作職責(zé)發(fā)生利益沖突的證券買賣。

編造、傳播虛假信息或者誤導(dǎo)性信息，擾亂證券市場(chǎng)，給投資者造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

1.虛假信息：不存在或與事實(shí)不符的信息；誤導(dǎo)性信息：會(huì)使得投資人對(duì)事實(shí)情況或其投資行為發(fā)生錯(cuò)誤判斷并產(chǎn)生重大影響的信息。

2.本條并非絕對(duì)禁止傳播媒介及其工作人員從事證券買賣，而是限制其從事與其工作職責(zé)發(fā)生利益沖突的證券買賣，最大限度減少對(duì)這類人民事權(quán)利的限制。

【證券公司損害客戶利益】

第五十七條 禁止證券公司及其從業(yè)人員從事下列損害客戶利益的行為：

(一)違背客戶的委托為其買賣證券；

(二)不在規(guī)定時(shí)間內(nèi)向客戶提供交易的確認(rèn)文件；

(三)未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶的名義買賣證券；

(四)為牟取傭金收入，誘使客戶進(jìn)行不必要的證券買賣；

(五)其他違背客戶真實(shí)意思表示，損害客戶利益的行為。

違反前款規(guī)定給客戶造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

1.證券公司接受客戶委托，代理客戶進(jìn)行證券買賣，構(gòu)成行紀(jì)法律關(guān)系。

【不得違規(guī)出借自己證券賬戶或借用他人證券賬戶】

第五十八條 任何單位和個(gè)人不得違反規(guī)定，出借自己的證券賬戶或者借用他人的證券賬戶從事證券交易。

實(shí)踐中，如父母將證券賬戶給子女代管、親屬之間提高證券使用等情形并不罕見(jiàn)，這些行為對(duì)市場(chǎng)影響較小，并已形成一定慣例，如在法律上“一刀切”地禁止這種賬戶使用習(xí)慣，可能與普遍的社會(huì)認(rèn)知存在沖突。故法律在禁止出借和利用他人的賬戶規(guī)定上留出空間，要求此類行為必須符合有關(guān)規(guī)定，授權(quán)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對(duì)出借賬戶或借用賬戶的具體要求和例外情形作出規(guī)定。

【規(guī)范拓寬資金入市渠道】

第五十九條 依法拓寬資金入市渠道，禁止資金違規(guī)流入股市。

禁止投資者違規(guī)利用財(cái)政資金、銀行信貸資金買賣證券。

【對(duì)國(guó)有企業(yè)買賣股票的規(guī)定】

第六十條 國(guó)有獨(dú)資企業(yè)、國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有資本控股公司買賣上市交易的股票，必須遵守國(guó)家有關(guān)規(guī)定。

1.國(guó)有企業(yè)：國(guó)務(wù)院和地方人民政府分別代表國(guó)家履行出資人職責(zé)的國(guó)有獨(dú)資企業(yè)、國(guó)有獨(dú)資公司以及國(guó)有資本控股公司，包括中央和地方國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和其他部門所監(jiān)管的企業(yè)本級(jí)及其逐級(jí)投資形成的企業(yè)。

【對(duì)禁止性交易行為的報(bào)告義務(wù)】

第六十一條 證券交易場(chǎng)所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員對(duì)證券交易中發(fā)現(xiàn)的禁止的交易行為，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)告。

證交所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員專業(yè)性強(qiáng)且更貼近一線，更有機(jī)會(huì)發(fā)現(xiàn)有關(guān)證券交易的違法行為，故為更好地懲處相關(guān)證券市場(chǎng)的違法行為，法律上規(guī)定此類主體在發(fā)現(xiàn)本法有規(guī)定禁止性交易行為時(shí)，有義務(wù)向證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)告，充分發(fā)揮有關(guān)市場(chǎng)主體的監(jiān)督作用。

參考文獻(xiàn)：

程合紅：《證券法》修訂要義。