《人民的名義》還在持續(xù)熱播中，我們說說大風廠股權(quán)的問題。
劇情是這樣的：
大風廠原來是國有企業(yè)，二十年前國家倡導股權(quán)改制在陳巖石陳老的主持下，引進民營老板蔡成功，股權(quán)結(jié)構(gòu)變?yōu)椴坛晒φ?0%，工職持股占40%。事情的起因源于大風廠老板蔡成功需要5000萬資金償還商業(yè)貸款，于是找到山水集團的美女老板高小琴，通過偽造職工授權(quán)書一系列手續(xù)把大風廠的全部股權(quán)質(zhì)押給山水集團。簽訂合同內(nèi)容大概是大風廠向山水集團借款5000萬，借期6天，如果不能按時還清則大風廠的全部股權(quán)歸山水集團所有。事情本來一切順利，但是由于利益驅(qū)使京州銀行行長歐陽菁突然斷貸，導致蔡成功的借款還不上來，被山水集團起訴，最終在副院長陳清泉的指示下判決大風廠的全部股權(quán)歸山水集團所有。然而此時大風廠名下的土地因為光明峰項目飛漲價值十個億，也就是說高小琴取得的大風廠的股權(quán)值十個億！失去股權(quán)的大風廠職工們不干了，集體護廠引發(fā)“一一六”事件，涉及劇情的相關人物開始漸漸浮出水面......
吃瓜群眾驚呆了，以5000萬的借款轉(zhuǎn)眼變?yōu)槭畟€億，高小琴這個買賣可是賺翻了啊！這樣的買賣在吃瓜群眾看來不可思議，難道在法律上真的就這么名正言順無懈可擊嗎？
我們暫且拋開蔡成功和山水集團簽訂的合同中沒有職工安置條款、利息過高、偽造職工授權(quán)這些問題，僅僅探討一下股權(quán)歸屬這個約定到底是什么性質(zhì)。根據(jù)劇情可以知道他們在合同中約定，如果蔡成功到期沒有償還借款大風廠的全部股權(quán)就歸山水集團所有。這種約定到期后未償還借款股權(quán)直接歸債權(quán)人所有的方式，在法律上屬于流質(zhì)條款。并且，我國法律明確規(guī)定了流質(zhì)條款無效。
法律規(guī)定：
（禁止性規(guī)定）
《物權(quán)法》第一百八十六條抵押權(quán)人在債務履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。
第二百一十一條質(zhì)權(quán)人在債務履行期屆滿前，不得與出質(zhì)人約定債務人不履行到期債務時質(zhì)押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。
《擔保法》第四十條訂立抵押合同時，抵押權(quán)人和抵押人在合同中不得約定在債務履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。
（正確姿勢）
《物權(quán)法》第二百一十九條 債務人履行債務或者出質(zhì)人提前清償所擔保的債權(quán)的，質(zhì)權(quán)人應當返還質(zhì)押財產(chǎn)。
債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形，質(zhì)權(quán)人可以與出質(zhì)人協(xié)議以質(zhì)押財產(chǎn)折價，也可以就拍賣、變賣質(zhì)押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。
質(zhì)押財產(chǎn)折價或者變賣的，應當參照市場價格。
《物權(quán)法》第二百二十一條 質(zhì)押財產(chǎn)折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸出質(zhì)人所有，不足部分由債務人清償。
流質(zhì)條款為什么無效呢？
第一，為了體現(xiàn)民法的公平、等價有償原則。在很多情況下，債務人為經(jīng)濟上的困難所迫，會自己提供或者請求第三人提供高價值的抵押財產(chǎn)擔保何時何地較小的債權(quán)，而債權(quán)人可能乘人之危，迫使債務人訂立流質(zhì)契約，從中獲取暴利，從而損害債務人或者第三人的利益，明顯有失公允。
第二，更好地保護抵押人的正當權(quán)益。如果債權(quán)人以脅迫或者乘人之危，迫使債務人訂立流質(zhì)契約，或者債務人基于對抵押財產(chǎn)的重大誤解而訂立顯失公平的流質(zhì)契約，債務人雖可以請求人民法院認定抵押合同無效或者行使撤銷權(quán)，從而保護自己的正當權(quán)益，但意思表示不真實導致合同無效或者可撤銷屬于彈性條款，如果債務人不能舉證證明意思表示不真實，不自由，法院自然不會認定合同無效或者可撤銷合同，
第三，流質(zhì)契約禁止也是抵押權(quán)的本質(zhì)屬性所要求的。抵押權(quán)是一種變價受償權(quán)，抵押財產(chǎn)未經(jīng)折價或者變價，就預先約定抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)移抵押權(quán)人所有，違背了抵押權(quán)的價值權(quán)屬性。
所以，在法律上山水集團的股權(quán)取得并不是那么名正言順，雙方簽訂的質(zhì)押合同因內(nèi)容違法無效。合同無效后，雙方根據(jù)《物權(quán)法》的相關規(guī)定可以協(xié)議以質(zhì)押的財產(chǎn)折價清償，也就是對大風廠的股權(quán)進行拍賣或者變賣。假如大風廠是股權(quán)評估價值為十個億或者九個億，總之這個數(shù)額應該是一個市場價而絕不會是5000萬，這時償還欠款以相關債務后超過債權(quán)數(shù)額的部分仍歸大風廠所有，大風廠職工也不會一夜之間失去股權(quán)而沒有任何補償，“一一六事件”也就不會發(fā)生，可是這樣一來也就沒有好看的《人民的名義》啦！
