文／鄧永泉 ?高級(jí)合伙人 ?仲裁員
題 ?記
作為律師，打了很多年的官司，有經(jīng)驗(yàn)，有教訓(xùn)。經(jīng)驗(yàn)越來(lái)越多，教訓(xùn)越來(lái)越少，于是，就覺(jué)得可以寫(xiě)點(diǎn)東西了。名字也可以取為勝訴“經(jīng)（驗(yàn)）”，而不是勝訴“（教）訓(xùn)”。
一、安全、效率，法官仲裁員的利益所在
記得第一次打官司就是在北京的中級(jí)法院，還是自己獨(dú)自出庭。這是一個(gè)著作權(quán)侵權(quán)的案子，原告是一個(gè)畫(huà)家，被告是一家出版社。原告起訴被告未經(jīng)授權(quán)，使用了他的一幅畫(huà)。要求被告賠禮道歉并賠償損失。我是被告的律師。
雖然我當(dāng)時(shí)沒(méi)有任何訴訟經(jīng)驗(yàn)，但這卻算不上一個(gè)挑戰(zhàn)，因?yàn)椋矣凶约阂惶滋幚硇聠?wèn)題的方法。面對(duì)任何新問(wèn)題，我都要先搞清楚兩件事。
第一個(gè)就是，誰(shuí)說(shuō)了算。第二個(gè)就是，說(shuō)了算的人都怎么說(shuō)了算，也就是標(biāo)準(zhǔn)。雖然原來(lái)沒(méi)有打過(guò)官司，但不用腦袋也能想到，打官司自然是法官說(shuō)了算。第二個(gè)問(wèn)題也不難。學(xué)了幾年法律，記得最清楚的就是，“人都是趨利避害的”，其原理跟“人不為己，天誅地滅”差不多。法官判誰(shuí)贏，肯定也會(huì)不由自主地考慮自己的利益。
搞清楚了這兩件事，再加上對(duì)訴訟的樸素理解，我基本就能勾勒出一幅訴訟的場(chǎng)景：兩個(gè)人吵起來(lái)了，各說(shuō)各的是，各講各的理，最后打到了法官面前；問(wèn)題的核心就在于，要讓法官覺(jué)得判你贏也是符合他自己利益的。
那么法官的利益又是什么呢？一個(gè)人的利益有正反兩方面，就像現(xiàn)在的正能量、負(fù)能量一樣。正利益是他想得到的東西，負(fù)利益是想避開(kāi)的東西。而一個(gè)人的利益基本上是決定于他所處的環(huán)境。于是，我就向其他同事打聽(tīng)法官的工作和生活情況，特別是那些做過(guò)法官的同事。
安全：一審法官非常不愿意自己的案子被二審法官改判，而他們更不愿意看到的是，自己的案子被發(fā)回重審。簡(jiǎn)單地說(shuō)，改判主要是因?yàn)檫m用法律不當(dāng)，或者事實(shí)雖然清楚了但對(duì)事實(shí)的認(rèn)定有問(wèn)題；而發(fā)回重審是因?yàn)槭聦?shí)就沒(méi)有查清楚，也就是說(shuō)，一審法官?zèng)]有履行自己最基本的職責(zé)－查清事實(shí)。
對(duì)于一審法官來(lái)講，發(fā)回重審是更嚴(yán)重的工作失誤。當(dāng)年北京有的基層法院，案子被改判的法官會(huì)被扣獎(jiǎng)金，二百元，而案子被發(fā)回重審，則會(huì)扣四百元。要是一年有三個(gè)案子被改判或發(fā)回重審，當(dāng)年的考核就不合格，這會(huì)影響晉級(jí)和提職。
因此，我總結(jié)出法官的第一個(gè)利益－安全，就是自己的案子不要被改判，特別是不要被發(fā)回重審。從這一點(diǎn)來(lái)講，一審表現(xiàn)好的律師會(huì)讓法官更有安全感，他會(huì)覺(jué)得判你這一方贏，二審就能維持原判。當(dāng)然，現(xiàn)在的法官跟當(dāng)年的大不相同，但他們一樣不愿自己的案子被改判或發(fā)回重審。他們也一樣面臨著類似的考核。
說(shuō)到這，想起聽(tīng)說(shuō)的北京第三中級(jí)法院的一件事。三中院新成立時(shí)，很多法官來(lái)自于基層法院，他們審查案件本身更多于一審的判決，就好像是自己在做一審。于是，更多的案子被改判或發(fā)回重審了。下轄的基層法院壓力也就大了。
我也從中受益過(guò)，一個(gè)藝術(shù)品交易的案子，被告自己打的一審，敗訴了。我接手打二審，發(fā)回重審。被告重新找回了信心，自己接著打，結(jié)果還是敗訴。它覺(jué)得自己當(dāng)初的打法沒(méi)錯(cuò)，是法官有問(wèn)題。其實(shí)，只要換個(gè)角度答辯，它就能贏。
通常，發(fā)回重審是為敗訴的當(dāng)事人而不是一審法官爭(zhēng)取到一個(gè)“改過(guò)自新”的機(jī)會(huì)。這時(shí)，當(dāng)事人要改變策略。如果原湯原藥地再來(lái)一次，一審法官就會(huì)給你來(lái)個(gè)換湯不換藥。
效率：北京的法官非常忙碌，特別是是朝陽(yáng)區(qū)法院和海淀區(qū)法院的法官。我曾經(jīng)聽(tīng)說(shuō)，那些審理房地產(chǎn)案件的法官，忙的時(shí)候，白天開(kāi)庭或查看現(xiàn)場(chǎng)，周末和晚上寫(xiě)判決。有的一天要開(kāi)七八個(gè)甚至十幾個(gè)庭。加班對(duì)于北京法官來(lái)講是家常便飯。每年6月20日，北京的法院要結(jié)上半年的案，每年12月20日，要結(jié)全年的案。加班趕點(diǎn)兒也就不可避免。早年間，北京的法官們還是到了9月中下旬才開(kāi)始加班，那時(shí)，領(lǐng)導(dǎo)會(huì)問(wèn)：“加班的登記啊”。后來(lái)，過(guò)了正月十五就開(kāi)始加班了，領(lǐng)導(dǎo)的問(wèn)題也變成：“不加班的登記啊”。加班現(xiàn)在已經(jīng)成了家常便飯。
所以，法官的第二個(gè)利益就是－效率，盡快結(jié)案，判誰(shuí)贏最省事，就判誰(shuí)贏。
于是，我就盡我所能讓法官覺(jué)得判我贏是最省事的。我把引用的法條全都寫(xiě)入答辯狀和代理詞，不是寫(xiě)在正文中而是用腳注，這樣就既可以讓法官看到我所引用的法條，還能保持自己論述過(guò)程的連貫性，方便法官讀懂我的觀點(diǎn)。我還把答辯狀和代理詞的電子版提交給法官。不出所料，書(shū)記員開(kāi)心地接過(guò)了我遞上去的三寸軟盤(pán)（那時(shí)還沒(méi)有現(xiàn)在的U盤(pán)）。我的周到之處最后都得到了體現(xiàn)，法官在判決書(shū)中大段引用了我的答辯狀和代理詞。
結(jié)果可想而知，我贏了。原告想讓被告（我的客戶）賠禮道歉并賠償18萬(wàn)元。但，法庭判決被告僅按照國(guó)家稿費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)適當(dāng)上浮賠償原告的損失，只有不到二千元。原告沒(méi)上訴......
總結(jié)一下，打官司，你不是去戰(zhàn)勝對(duì)方當(dāng)事人，而是去爭(zhēng)取法官站在你這邊。要想讓法官站在你這邊，你就得先跟法官站在一邊，關(guān)注他們的利益－盡快平平安安、輕輕松松地結(jié)案。
二、激發(fā)法官仲裁員的正義感，增加勝訴機(jī)率
在三十多年瘋狂追求金錢(qián)的過(guò)程中，大多數(shù)人都認(rèn)為中國(guó)已經(jīng)沒(méi)有正義感，沒(méi)有同情心，無(wú)論是別人還是自己，都會(huì)把自己的物質(zhì)利益放在第一位。然而，在我代理的案件中，很多法官和仲裁員都表現(xiàn)出正義感和同情心，他們自覺(jué)不自覺(jué)地要搞清楚，到底誰(shuí)更占理。這在很大程度上會(huì)影響他們?nèi)绾涡惺箤?duì)案件的自由裁量權(quán)。
客觀上，正義感和同情心也是法官和仲裁員形成判決的工具。
任何一個(gè)商業(yè)交易都無(wú)法全部記錄下來(lái)，侵權(quán)行為就更留不下什么記錄了。民事訴訟法雖然規(guī)定了證人證言、鑒定意見(jiàn)、勘驗(yàn)筆錄，但相關(guān)人員很少出庭質(zhì)證，大多數(shù)案件依賴于書(shū)證（如，當(dāng)事人簽訂的合同、往來(lái)函件等）。單靠這些書(shū)證，是無(wú)法還原事情真相的。
既然證人這樣親身經(jīng)歷的人不能當(dāng)庭質(zhì)證，那么，法官和仲裁員就只能用自己的主觀認(rèn)識(shí)把這些斷斷續(xù)續(xù)的書(shū)證編織成一個(gè)完整的故事。他們主觀認(rèn)識(shí)中有自己的經(jīng)驗(yàn)、常識(shí)，也有正義感和同情心。
訴訟和仲裁的庭審過(guò)程差不多，第一個(gè)環(huán)節(jié)都是當(dāng)事人陳述，就是讓原告和申請(qǐng)人說(shuō)說(shuō)為什么來(lái)打官司，然后，被告和被申請(qǐng)人再一番辯駁。基本上，就是當(dāng)事人或他們的代理人朗誦起訴狀（訴訟）或申請(qǐng)書(shū)（仲裁）。這個(gè)時(shí)候，當(dāng)事人或代理人往往很尷尬。他們不知道是來(lái)個(gè)全文本（全文朗誦）呢，還是只上個(gè)折子戲（簡(jiǎn)單扼要地說(shuō)說(shuō)）。全本兒吧，法官和仲裁員可能已經(jīng)看過(guò)了；折子戲吧，又怕法官和仲裁員不能領(lǐng)會(huì)自己的全部精神。短篇兒的起訴狀和申請(qǐng)書(shū)還好辦，中篇兒的就難了，個(gè)別長(zhǎng)篇兒的，真要讀起來(lái)，嘖嘖，千奇百怪，啥樣兒的都有，真可謂庭審一景兒。有的照本宣科，旁若無(wú)人；有的自己都覺(jué)得沒(méi)勁，但還是死撐硬扛地念下去；不一而足。
而法官和仲裁員呢？我敢說(shuō)，認(rèn)認(rèn)真真一字不落地跟著聽(tīng)的少而又少。很多情況下，當(dāng)事人的律師一上來(lái)還是一個(gè)字一個(gè)字地讀，一副演全本的架勢(shì)，慢慢地就虎頭蛇尾，越讀越簡(jiǎn)單，改成折子戲，草草了事。
有那善解人意的法官和仲裁員上來(lái)就會(huì)囑咐一句：“簡(jiǎn)明扼要地說(shuō)說(shuō)。”他們的意思是，不讓你讀不合適，讓你讀還真沒(méi)必要，你簡(jiǎn)明扼要地說(shuō)說(shuō)，大家都過(guò)得去。有的法官和仲裁員甚至都先不讓當(dāng)事人朗誦，而是讓雙方先說(shuō)說(shuō)到底是怎么回事。
確實(shí)沒(méi)有必要演全本兒，律師應(yīng)該把法官和仲裁員當(dāng)成觀眾，自己是唱戲的。你唱的不好，觀眾當(dāng)然可以走神兒。
其實(shí)，當(dāng)事人陳述并不是垃圾時(shí)間，法官和仲裁員都希望在這個(gè)階段搞清楚案件的基本背景情況，無(wú)論與判案是否直接相關(guān)，因?yàn)樵谀莻€(gè)階段，法官和仲裁員不會(huì)覺(jué)得自己有能力判斷哪些有關(guān)、哪些無(wú)關(guān)。
所以，律師要盡可能給法官和仲裁員講清楚案件的背景情況，而且還得有條理。以設(shè)備買(mǎi)賣(mài)合同為例，律師至少要講清楚：
(1)? 簽約方是否就是案件的雙方當(dāng)事人
(2)? 合同標(biāo)的是什么
(3)? 是規(guī)格買(mǎi)賣(mài)還是設(shè)計(jì)買(mǎi)賣(mài)
(4)? 單價(jià)與總價(jià)
(5)? 付款方式
(6)? 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)是什么
(7)? 交貨地點(diǎn)及誰(shuí)來(lái)負(fù)責(zé)運(yùn)輸、誰(shuí)來(lái)承擔(dān)運(yùn)費(fèi)
(8)? 是分批交付還是一攬子交付
(9)? 風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間點(diǎn)
(10)? 賣(mài)方是否負(fù)責(zé)安裝
(11)? 如果安裝涉及土木工程，誰(shuí)來(lái)負(fù)責(zé)這些土木工程
(12)? 雙方發(fā)生了什么糾紛，產(chǎn)生糾紛的原因是什么，自己一方的主張是什么
要想講清楚上面這些事，律師要提前做功課，要根據(jù)案情列一個(gè)問(wèn)題清單，當(dāng)事人也要配合，不要總覺(jué)得事情很清楚，無(wú)須多問(wèn)。要知道，法官和仲裁員沒(méi)有摻和過(guò)你們這些事，你不說(shuō)清楚，人家怎么會(huì)知道發(fā)生了什么。你想讓人家判你贏，你總得說(shuō)清楚吧。不然，人家憑什么判你贏！
在當(dāng)事人朗誦完起訴狀或申請(qǐng)書(shū)之后，法官和仲裁員就會(huì)登場(chǎng)了。通常，他們不會(huì)馬上讓當(dāng)事人進(jìn)行質(zhì)證，而是開(kāi)始對(duì)當(dāng)事人提問(wèn)，主要是問(wèn)雙方?jīng)]有講清楚的事和相互矛盾的事。雙方就開(kāi)始講述他們自己的故事，法官和仲裁員一邊聽(tīng)一邊問(wèn)，間或還讓雙方爭(zhēng)論幾句，自己在旁邊察言觀色。
等聽(tīng)完了雙方的故事，法官和仲裁員也就對(duì)案件有了自己的一本兒賬。這時(shí)，他們就需要印證一下，于是，雙方開(kāi)始質(zhì)證。法官和仲裁員心中的那本兒賬與當(dāng)事人證據(jù)之間的博弈就開(kāi)始了........
法官和仲裁員的正義感和同情心通常會(huì)在當(dāng)事人陳述階段結(jié)束之前形成，有的甚至在看到起訴狀或申請(qǐng)書(shū)時(shí)就已經(jīng)發(fā)芽了。所以，當(dāng)事人一定要重視起訴狀和申請(qǐng)書(shū)的起草及案件陳述，其中一點(diǎn)就是要有理、有利、有節(jié)、有據(jù)地樹(shù)立自己的正義形象，第一時(shí)間博得法官和仲裁員的同情心。不能等到質(zhì)證階段，那時(shí)可能就晚了。
即使法官和仲裁員在質(zhì)證時(shí)發(fā)現(xiàn)正義感應(yīng)該在你這邊，應(yīng)該同情你，你也讓法官和仲裁員浪費(fèi)了感情。這可跟唱戲不同，千萬(wàn)不要掉包袱，搞不好，法官和仲裁員就遷怒于你，將錯(cuò)就錯(cuò)了。
總之，千金難買(mǎi)樂(lè)意，律師要想辦法激發(fā)法官和仲裁員的正義感，博得他們的同情心，這樣他們才會(huì)愿意判你贏。愿意判你贏，法官和仲裁員在行使自由裁量權(quán)的時(shí)候，就會(huì)自覺(jué)不自覺(jué)地傾向于你。這樣，事情就好辦多了........
三、提供法官仲裁員愿意接受的操作方案，讓他們更愿意判你贏
很多當(dāng)事人在打官司時(shí)就是去跟法官和仲裁員發(fā)表義正嚴(yán)詞的演講，差一點(diǎn)的律師只是跟著敲邊鼓兒，好一點(diǎn)的律師知道去說(shuō)服法官和仲裁員判自己的客戶贏。但是，光說(shuō)服是說(shuō)服不了的。法官和仲裁員還想知道，怎么判你贏。也就是說(shuō)，律師還要給法官和仲裁員一個(gè)判自己客戶贏的具體方案，就是“判我贏的可操作性”。
從我的經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，即使法官和仲裁員想判你贏，但是，如果判你贏不可操作或操作起來(lái)很麻煩（比如，要做深入的分析論證，或者，要寫(xiě)很長(zhǎng)的判決書(shū)或判決書(shū)），那么，他們可能就會(huì)知難而退。
要知道，法官和仲裁員通常是很忙的，你不要指望他們到一大堆文件中去翻騰出對(duì)你有利的東西來(lái)。而且，那樣的話，也會(huì)顯得法官和仲裁員有傾向性，他們是不愿意這樣做的。
我作為仲裁員，就有這種體會(huì)，當(dāng)事人的代理律師沒(méi)完沒(méi)了的演講，就是不說(shuō)那句關(guān)鍵的話，仲裁員都替他們著急。
所以，律師要把自己當(dāng)成法官的書(shū)記員或仲裁員的案件秘書(shū)，給他們一個(gè)完整的、合理的判自己客戶贏的操作方案，大大減輕他們的工作量。
有的當(dāng)事人覺(jué)得自己天經(jīng)地義地應(yīng)該贏，案子很簡(jiǎn)單，鐵證如山。但是，打官司就跟打牌一樣，你抓了再好的牌，也不能說(shuō)把牌一亮說(shuō)你肯定贏，大家還得打下去。抓了一手好牌最后打輸了的也是常見(jiàn)的事。
所以，當(dāng)事人要好好配合你的律師制訂一個(gè)法官仲裁員愿意接受的又能最大程度保護(hù)你利益的方案。
制訂方案如烹小鮮，要讓法官和仲裁員對(duì)你的操作方案心里踏踏實(shí)實(shí)的，覺(jué)得如水到渠成，他們才會(huì)在判案時(shí)信手拈來(lái)你的操作方案。說(shuō)到這，就得特別是說(shuō)一下原告和申請(qǐng)人常陷入的一個(gè)誤區(qū)。
在琢磨訴訟和仲裁請(qǐng)求（就是讓對(duì)方賠多少錢(qián)）的時(shí)候，原告和申請(qǐng)人往往有一種到菜市場(chǎng)擺攤兒賣(mài)東西的心理。他們總想著，對(duì)方肯定得要砍價(jià)兒，法官和仲裁員也肯定得幫著打折，那我就得要高點(diǎn)兒。在選律師的時(shí)候，也跟看心理醫(yī)生似的。律師越鼓動(dòng)你多要，就越覺(jué)得這個(gè)律師專業(yè)。于是，就騎上思想的野馬，跑馬圈地似的，一通兒亂要。
那么，沒(méi)道理的訴訟請(qǐng)求和仲裁請(qǐng)求有什么不好呢？
第一，給法官和仲裁員留下了不講道理的印象。
第二，多交訴訟費(fèi)或仲裁費(fèi)。
第三，你的律師可能會(huì)只顧著圍繞這些無(wú)理的請(qǐng)求強(qiáng)詞奪理，而忽略了論證那些合理的請(qǐng)求；即使他們能兼顧，那些合理請(qǐng)求的論證也會(huì)被強(qiáng)詞奪理所削弱。
第四，合理的請(qǐng)求與不合理的請(qǐng)求在事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)方面有時(shí)是不同的，甚至是自相矛盾的。
特別是事實(shí)依據(jù)方面，如果為了追求不合理的請(qǐng)求而不提供有利于合理請(qǐng)求的事實(shí)依據(jù)，那就會(huì)偷雞不成蝕把米；如果提供了，自相矛盾，固然不合理的請(qǐng)求得不到支持，也增加了法官和仲裁員的工作量，這能有好嗎？
舉個(gè)例子，如果你買(mǎi)了一套商品房，房屋質(zhì)量有問(wèn)題，無(wú)法居住，你想讓開(kāi)發(fā)商賠償。那么，你就得讓你的律師好好考慮一下，是要求賠償在外面住酒店的費(fèi)用呢，還是要求賠償租金損失。
所以，原告和申請(qǐng)人要想清楚，這跟出去吃飯一樣，先搞清楚是誰(shuí)請(qǐng)客，別上來(lái)就看著啥好就點(diǎn)啥，最后結(jié)賬時(shí)就傻眼了。
再說(shuō)說(shuō)被告和被申請(qǐng)人，他們最容易犯的錯(cuò)誤就是瞞不住的也要瞞，還有就是在質(zhì)證時(shí)一味抵死不認(rèn)，覺(jué)得這樣法官和仲裁員就拿你沒(méi)辦法了。殊不知，對(duì)于不同的案件事實(shí)，要采取不同的態(tài)度。
第一類，你不說(shuō)，對(duì)方也會(huì)提交證據(jù)來(lái)說(shuō)。
有一個(gè)外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的仲裁案子，申請(qǐng)人是外方，請(qǐng)求仲裁庭裁決確認(rèn)被申請(qǐng)人放棄了優(yōu)先權(quán)，并裁決被申請(qǐng)人配合辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批手續(xù)。
被申請(qǐng)人提交了雙方簽訂的一份關(guān)于外商投資企業(yè)的《委托經(jīng)營(yíng)協(xié)議》，其中明確約定由外方負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)管理合營(yíng)公司，但條件是，在中方向第三方或外方轉(zhuǎn)讓全部股權(quán)之前，外方不得轉(zhuǎn)讓其股權(quán)。
雙方雖然沒(méi)有將該協(xié)議報(bào)批，但該協(xié)議中約定，自雙方代表簽字之日起生效，并且雙方也實(shí)際履行了該協(xié)議。庭審時(shí)，申請(qǐng)人就顯得很被動(dòng)，在仲裁員心目中的可信性就大大降低了。所以，瞞得住的可以瞞，瞞不住的就不要瞞。
第二類，你不認(rèn)，法官和仲裁員就沒(méi)有辦法，這個(gè)可以抵死不認(rèn)。
有一個(gè)仲裁案子，雙方簽訂了一份木材采伐銷售合同，申請(qǐng)人（買(mǎi)方）說(shuō)被申請(qǐng)人（賣(mài)方）沒(méi)有交貨，被申請(qǐng)人說(shuō)他已經(jīng)交了貨，是申請(qǐng)人沒(méi)有付款。
被申請(qǐng)人的證據(jù)是他已向申請(qǐng)人的代表（兩個(gè)自然人）交了貨，但是，沒(méi)有證據(jù)證明這兩個(gè)人就是申請(qǐng)人的代表。申請(qǐng)人就是不認(rèn)，而且，說(shuō)好了與這兩個(gè)人當(dāng)庭對(duì)質(zhì)，但后來(lái)又沒(méi)到庭（他的代理律師出庭了）。
考慮來(lái)考慮去，仲裁庭還是覺(jué)得從技術(shù)上很難去采信這兩個(gè)證人的證言。
第三類，你不認(rèn)，法官和仲裁員可以幫你認(rèn)，這個(gè)就得策略點(diǎn)兒了。
很搞笑的例子就是，原告（申請(qǐng)人）說(shuō)給被告（被申請(qǐng)人）發(fā)過(guò)書(shū)面通知，并出示通知的復(fù)印件和快遞底單。被告（被申請(qǐng)人）振振有詞地說(shuō)，請(qǐng)出示原件。原告（申請(qǐng)人）說(shuō)，原件已經(jīng)寄給你了。這種情況下，抵死不認(rèn)不但沒(méi)有意義，還讓法官和仲裁員覺(jué)得你這個(gè)人不老實(shí)。
還有個(gè)仲裁案子，被申請(qǐng)人先是拒不出庭，千呼萬(wàn)喚始出來(lái)后，上來(lái)就說(shuō)，“我拒絕回答任何問(wèn)題”。你不回答，仲裁庭也按部就班地照問(wèn)不誤，結(jié)果可想而知，連不該輸?shù)牟糠忠步o放棄了。
一個(gè)法官曾經(jīng)說(shuō)過(guò)，一味地不承認(rèn)，等于是放棄了為自己辯解的機(jī)會(huì)。
當(dāng)然，有的代理人先是不承認(rèn)，然后再通過(guò)假設(shè)來(lái)發(fā)表意見(jiàn)，這不失為一個(gè)聰明的做法。但是，一定要讓法官和仲裁員覺(jué)得你不是在找麻煩，如何做到這一點(diǎn)不是一句話兩句話能說(shuō)的清的，說(shuō)到底就是一種氣場(chǎng)。
總之，無(wú)論是原告（申請(qǐng)人）還是被告（被申請(qǐng)人），不要只振振有詞地說(shuō)自己應(yīng)該贏，還要給法官和仲裁員提供一套他們可以接受的判自己贏的方案。就像領(lǐng)導(dǎo)與秘書(shū)之間的關(guān)系一樣，如果秘書(shū)想讓領(lǐng)導(dǎo)按自己的意思辦，就得準(zhǔn)備一套領(lǐng)導(dǎo)能接受的方案。領(lǐng)導(dǎo)呢，如果就這么一個(gè)秘書(shū)，自己又忙或者不想花心思做方案，恐怕就只有接受秘書(shū)的方案了。法官和仲裁員就是領(lǐng)導(dǎo)，當(dāng)事人就是秘書(shū)。
四、律師工作的抓手：事實(shí)認(rèn)定，還是法律適用？
“事實(shí)認(rèn)定”與“法律適用”是所有案件的永恒主題。即使是人情案、關(guān)系案、金錢(qián)案，也是圍繞這兩個(gè)主題做文章，或順?biāo)浦郏蝈\上添花，鮮有無(wú)中生有、霸王硬上弓者。
《民事訴訟法》和《仲裁法》都對(duì)“事實(shí)認(rèn)定”與“法律適用”這兩個(gè)主題做了明確的規(guī)定，而且都是第七條，真是巧合了。《民事訴訟法》的第七條規(guī)定，“人民法院審理民事案件，必須以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”。《仲裁法》的第七條規(guī)定，“仲裁應(yīng)當(dāng)根據(jù)事實(shí)，符合法律規(guī)定，公平合理地解決糾紛”。
按照這兩個(gè)條款，簡(jiǎn)單地說(shuō)，法官仲裁員審案子，其實(shí)就是拿法律（在本文中，我把合同條款作為廣義的法律適用內(nèi)容，這樣可以把道理說(shuō)得更清楚）這把尺子，去量案件事實(shí)，所謂判案就是測(cè)量的結(jié)果（比如，多長(zhǎng)、多寬、多高）；雙方當(dāng)事人打官司的目標(biāo)就是得出一個(gè)自己想要的測(cè)量結(jié)果。只不過(guò)，《仲裁法》還規(guī)定了怎么量－“公平合理地”量，《民事訴訟法》沒(méi)再多說(shuō)，這一點(diǎn)區(qū)別很關(guān)鍵，我會(huì)在以后章節(jié)中專門(mén)討論訴訟與仲裁案件的不同代理策略。
那么，“事實(shí)認(rèn)定”與“法律適用”這兩個(gè)主題，哪個(gè)應(yīng)該是律師工作的抓手呢？我說(shuō)是前者。
打個(gè)比方來(lái)說(shuō)，兩個(gè)人（雙方當(dāng)事人）對(duì)一塊木板的長(zhǎng)度各執(zhí)一詞，找到第三方（法官仲裁員）去給量一下。影響測(cè)量結(jié)果的因素包括：木板本身的長(zhǎng)度、尺子（如，尺子的刻度是否準(zhǔn)確、清楚）和測(cè)量方法（如果用的是皮尺，那么測(cè)量時(shí)拉得緊一些還是松一些也會(huì)影響測(cè)量結(jié)果；如果用的是鋼尺，那么測(cè)量時(shí)就不會(huì)有什么誤差了）。
比較而言，正常情況下，木板本身的長(zhǎng)度對(duì)測(cè)量結(jié)果起到?jīng)Q定性的作用，而尺子和測(cè)量方法不應(yīng)實(shí)質(zhì)性影響測(cè)量結(jié)果。
對(duì)于進(jìn)行測(cè)量的第三方來(lái)講，要想得出一個(gè)準(zhǔn)確的測(cè)量結(jié)果，就需要：(1) 所測(cè)量的木板就是雙方想要測(cè)量的完整木板，而不是別的木板，也沒(méi)有被截短、彎曲等等；(2) 測(cè)量使用的尺子刻度準(zhǔn)確、清楚，并且，測(cè)量方法也是正確的。第(1)項(xiàng)就相當(dāng)于“事實(shí)認(rèn)定”，第(2)項(xiàng)就相當(dāng)于“法律適用”。
木板是雙方當(dāng)事人共同提供的，任何一方都有機(jī)會(huì)直接施加影響。尺子和測(cè)量方法則是完全掌握在法官仲裁員手中，當(dāng)事人只能間接施加影響。
因此，既然木板本身的長(zhǎng)度對(duì)測(cè)量結(jié)果起到?jīng)Q定性的作用，當(dāng)事人又有機(jī)會(huì)直接施加影響，木板（“事實(shí)認(rèn)定”）才是律師工作的抓手。也就是說(shuō)，律師應(yīng)從“事實(shí)認(rèn)定”入手去掌控整個(gè)案件。
遺憾的是，更多的代理律師是一頭鉆進(jìn)法條和合同條款中，絞盡腦汁地要把法律條文或合同條款說(shuō)得有利于自己一方，還妄圖讓法官仲裁員接受他的創(chuàng)新成果。這簡(jiǎn)直就是與虎謀皮，殊不知，法官仲裁員不買(mǎi)你的賬，并不是覺(jué)得你的觀點(diǎn)不對(duì)，而是與他昨天判案的解釋和方法相矛盾。就這么簡(jiǎn)單！法官仲裁員要先保障自己的安全，他昨天是那么判的案，你今天卻讓他這么判，讓他自相矛盾，無(wú)法自圓其說(shuō)。他有那么傻嗎？怎么會(huì)聽(tīng)你的！
所以說(shuō)，代理律師要從案件事實(shí)入手，多在事實(shí)認(rèn)定上下功夫。一旦你把木板搞成自己說(shuō)的長(zhǎng)度，法官仲裁員拿什么尺子量，怎么量，都不會(huì)太離譜。法官仲裁員想不判你贏都難。
反之，如果你老是琢磨著如何與虎謀皮，讓法官仲裁員換一把跟昨天判案時(shí)不一樣的尺子或者用前后矛盾的方法去量木板，那你就是跟法官仲裁員過(guò)不出去了。庭審就成了法官仲裁員跟對(duì)方當(dāng)事人一起對(duì)付你，二打一，你要是能贏那倒是真怪了。別忘了，“安全”可是法官仲裁員的第一利益所在。
我在多年前代理過(guò)一個(gè)仲裁案件。申請(qǐng)人是一家中國(guó)公司，被申請(qǐng)人是一家外國(guó)公司。雙方共同在中國(guó)成立了一家中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)。在合資初期，雙方就對(duì)如何經(jīng)營(yíng)合資公司產(chǎn)生了不可調(diào)和的分歧。然后，外方認(rèn)為根據(jù)合資合同的有關(guān)條款，合資合同已經(jīng)自動(dòng)終止，雙方應(yīng)對(duì)合資公司進(jìn)行清算。
于是，外方就這么給中方發(fā)了書(shū)面通知。但是中方堅(jiān)持認(rèn)為合資合同沒(méi)有終止，堅(jiān)持要求外方繼續(xù)履行。外方擔(dān)心中方會(huì)對(duì)自己提起仲裁，就請(qǐng)我提前介入。
合資合同有個(gè)競(jìng)業(yè)禁止條款，在合資公司存續(xù)期間，雙方不得經(jīng)營(yíng)與合資公司業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。如果雙方繼續(xù)履行合資合同，外方就無(wú)法在中國(guó)開(kāi)展類似業(yè)務(wù)。
因此，合資合同是否終止，直接決定外方是否能夠繼續(xù)在中國(guó)開(kāi)展業(yè)務(wù)。根據(jù)當(dāng)時(shí)的情形，雙方走到仲裁這一步可以說(shuō)是不可避免的。于是，我就考慮要提前打造一個(gè)對(duì)外方有利的事實(shí)，確保合資合同無(wú)法繼續(xù)履行。
雙方當(dāng)時(shí)還沒(méi)有把全部出資繳付到位，我要求外方充分考慮是不是無(wú)論如何也不會(huì)與中方合作了。在得到肯定答復(fù)之后，我建議外方加大與中方的“爭(zhēng)吵”力度，并向?qū)Ψ饺裘魅舭档乇硎荆夥讲粫?huì)再繼續(xù)繳付出資，給中方造成嚴(yán)重的危機(jī)感。
果真，中方感覺(jué)事態(tài)嚴(yán)重，決定在問(wèn)題解決之前，不能繼續(xù)繳付出資。更幸運(yùn)的是，合資公司干脆就沒(méi)有提交當(dāng)年年檢的材料。法定代表人是中方委派的，公章也都在中方控制之中。當(dāng)然，責(zé)任應(yīng)該由中方承擔(dān)。
然后，雙方談判破裂。再然后，中方提起仲裁（請(qǐng)求裁決外方繼續(xù)履行合資合同；主張外方單方撕毀合同，要求外方賠償損失數(shù)千萬(wàn)人民幣）。此時(shí)，我覺(jué)得雙方的勝訴幾率為7:3，中方為7，外方為3。再然后，合資公司因未參加年檢，營(yíng)業(yè)執(zhí)照在年底就就被吊銷了。此時(shí)，我知道，外方的勝訴幾率為100%。
開(kāi)庭了，中方也似乎知道事情不妙，把重點(diǎn)放在了要求外方賠償上。
我只是平靜地答辯說(shuō)，外方書(shū)面通知中方合資合同已經(jīng)終止，是表達(dá)其觀點(diǎn)，雖然客觀上合資合同已經(jīng)自動(dòng)終止。并且，現(xiàn)在合資合同已經(jīng)無(wú)法繼續(xù)履行，因?yàn)楹腺Y公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照已經(jīng)被吊銷，股東的義務(wù)只有一個(gè)，就是對(duì)合資公司進(jìn)行清算。造成合資公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷的責(zé)任在中方，這給雙方都帶來(lái)了損失，中方應(yīng)承擔(dān)全部責(zé)任。
仲裁的結(jié)果不出所料，中方的仲裁請(qǐng)求沒(méi)有得到仲裁庭的支持。
坦率地講，外方給中方發(fā)書(shū)面通知太早了，這足以表明外方就是不想繼續(xù)履行合資合同。如果外方能夠再等一等，等到營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷再發(fā)這個(gè)通知就好了，畢竟它僅僅是一個(gè)通知義務(wù)，而且，到那時(shí)，通知的內(nèi)容可以變成，“鑒于合資公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷，股東雙方應(yīng)對(duì)合資公司進(jìn)行清算，合資合同解除”。
中方的敗筆更大，稀里糊涂地坐視合資公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷，搞得合資合同客觀上就沒(méi)法繼續(xù)履行。
這個(gè)案件都是在玩事實(shí)，法律適用完全被事實(shí)認(rèn)定綁定，開(kāi)庭之前，雙方勝負(fù)已定。有點(diǎn)孫子兵法不戰(zhàn)而屈人之兵的意思哈！
五、當(dāng)事人出庭的利與弊
中國(guó)律師界一大理所當(dāng)然的規(guī)則就是不讓當(dāng)事人出庭，擔(dān)心當(dāng)事人說(shuō)錯(cuò)話，把案子搞砸了。這幾乎是所有律師不加思索的信條。然而，當(dāng)事人出庭有利有弊。
“弊”是自己當(dāng)事人出庭，說(shuō)錯(cuò)了話，會(huì)把案子搞砸。“利”是自己當(dāng)事人出庭且說(shuō)話對(duì)路，就會(huì)大大提高打贏官司的可能性。反過(guò)來(lái)講，如果自己一方當(dāng)事人不出庭，而對(duì)方當(dāng)事人出庭且說(shuō)話對(duì)路，那么，你的律師就有口難辯了。
因?yàn)椋ü僦俨脝T都是假設(shè)律師不會(huì)說(shuō)真話的，他們更愿意相信當(dāng)事人的話，覺(jué)得當(dāng)事人往往有話直說(shuō)，有慌直撒，容易判別真假。可以說(shuō)，如果你這一方當(dāng)事人不出庭而對(duì)方當(dāng)事人出庭，你就幾乎等于是在自己腦門(mén)上貼了個(gè)“慌”字。在法官仲裁員看來(lái)，除非是想出庭都來(lái)不了的情況，如果不出庭，很可能就是理虧。相反，當(dāng)事人出庭，就說(shuō)明你不是想靠撒謊來(lái)打贏官司。這在人品上就先贏了一招兒。
另外，查明案件事實(shí)是法官仲裁員的職責(zé)，多數(shù)情況下，他們都希望當(dāng)事人出庭。當(dāng)事人不出庭，就不利于查明案情。你不幫助法官仲裁員，他們就不愿意幫你。
當(dāng)然，法官仲裁員也擔(dān)心當(dāng)事人作為非法律人士，又利益攸關(guān)，經(jīng)常情緒失控或喋喋不休，大大延長(zhǎng)開(kāi)庭時(shí)間。有的法官仲裁員甚至在證據(jù)比較清晰的情況下，干脆就不希望當(dāng)事人出庭。可話又說(shuō)回來(lái)，法官仲裁員一般不會(huì)因?yàn)楦?dāng)事人制氣而黑白顛倒判案。
因此，當(dāng)事人該出庭就出庭，但律師要事先“訓(xùn)練”好你的當(dāng)事人，別適得其反。還有，你來(lái)開(kāi)庭就說(shuō)明你重視自己的案子，不來(lái)就是不重視；你不重視自己的案子，法官仲裁員憑什么替你重視。
所以啊，我們需要好好反思一下，當(dāng)事人到底是否應(yīng)該出庭。
先說(shuō)說(shuō)原告或申請(qǐng)人。
首先，原告或申請(qǐng)人不要因?yàn)樽约河X(jué)得鐵證如山、板上釘釘會(huì)贏而不出庭。試想，你去法院仲裁機(jī)構(gòu)告別人如何如何，訴狀里把人家說(shuō)得十分不堪，而你卻不出庭，法官仲裁員免不了會(huì)畫(huà)上一個(gè)小小的問(wèn)號(hào)。
其次，如果原告或申請(qǐng)人占理，但證據(jù)上沒(méi)有足夠把握，或者，法官仲裁員在事實(shí)認(rèn)定或法律適用方面有相當(dāng)?shù)淖杂刹昧繖?quán)，或者，案件有不止一個(gè)發(fā)展方向，那么，當(dāng)事人就要盡可能出庭。這樣才能讓法官仲裁員相信你是占理的，他們?cè)谧杂刹昧康臅r(shí)候，才會(huì)傾向你這一方。
但前提是，律師必須要“訓(xùn)練”當(dāng)事人，幫助他們做好充分的出庭準(zhǔn)備。在這種情況下，很多律師會(huì)覺(jué)得當(dāng)事人還是不出庭為好。否則，證據(jù)上沒(méi)有足夠把握，當(dāng)事人說(shuō)話再不對(duì)路，就會(huì)一發(fā)不可收拾。這是兩種不同的態(tài)度，積極進(jìn)攻或消極防御。
我只能說(shuō)，對(duì)于律師來(lái)講，這取決于你“訓(xùn)練”當(dāng)事人出庭的水平有多高。如果你能把當(dāng)事人“訓(xùn)練”得很好，那么，你就積極進(jìn)攻，讓當(dāng)事人出庭。否則，你只能放棄主動(dòng)權(quán)，不讓當(dāng)事人出庭，等著對(duì)方犯錯(cuò)誤，把命運(yùn)交給法官仲裁員。當(dāng)然，如果律師“訓(xùn)練”不好當(dāng)事人，就絕對(duì)不要讓當(dāng)事人出庭。
第三，如果原告或申請(qǐng)人理虧，但證據(jù)上有足夠的把握，法官仲裁員在事實(shí)認(rèn)定或法律適用方面沒(méi)什么自由裁量權(quán)，并且，案件不會(huì)有其他發(fā)展方向，那么，當(dāng)事人就不要出庭了。否則，如果對(duì)方當(dāng)事人出庭了，雙方一照面，自己理虧，支支吾吾，扛不住再都招了，再好的律師也回天乏術(shù)。但是，律師要幫著找個(gè)說(shuō)得過(guò)去的理由，特別是，當(dāng)事人一定不要先答應(yīng)出庭，可到時(shí)卻不出庭。
第四，如果原告或申請(qǐng)人既不占理，證據(jù)上也沒(méi)把握，那么，你最好別打這個(gè)官司。如果非要打還要親自光臨現(xiàn)場(chǎng)慷慨激昂，那么，不自取其辱你就燒高香吧。
再說(shuō)說(shuō)被告或被申請(qǐng)人。
首先，被告或被申請(qǐng)人仿佛天生就是理虧，否則，怎么會(huì)被人家告呢？因此，被告或被申請(qǐng)人原則上要盡量出庭。
其次，如果被告或被申請(qǐng)人占理，但證據(jù)上沒(méi)有足夠把握，或者說(shuō)，法官仲裁員在事實(shí)認(rèn)定或法律適用方面有相當(dāng)?shù)淖杂刹昧繖?quán)，或者，案件有不止一個(gè)發(fā)展方向，那么，當(dāng)事人就一定要出庭。這樣才能讓法官仲裁員相信你是占理的，他們?cè)谧杂刹昧康臅r(shí)候，才會(huì)傾向你這一方，你才有可能反敗為勝。
第三，如果被告或被申請(qǐng)人理虧，但證據(jù)上有足夠的把握，法官仲裁員在事實(shí)認(rèn)定或法律適用方面沒(méi)什么自由裁量權(quán)，并且，案件不會(huì)有其他發(fā)展方向，那么，當(dāng)事人就不要出庭了。否則，本來(lái)可以抵死不認(rèn)的事情，在庭上一對(duì)陣，就可能扛不住全招了。但是，律師依然要幫著找個(gè)說(shuō)得過(guò)去的理由，特別是，當(dāng)事人一定不要先答應(yīng)出庭，到時(shí)卻不出庭，這會(huì)讓法官仲裁員認(rèn)定你理虧。
第四，如果被告或被申請(qǐng)人既不占理，證據(jù)上也沒(méi)把握，那么，就請(qǐng)自便吧。如果你能臉部紅心不跳，那就出庭死扛，或有奇效亦未可知，否則，就圖個(gè)清凈，讓律師去給你擋著吧。話又說(shuō)回來(lái)，就像原告或申請(qǐng)人再占理，證據(jù)再扎實(shí)，也不能大意一樣，被告還是要明知不可為而為之，盡可能爭(zhēng)取少賠點(diǎn)兒，或者盡量拖延時(shí)間。
下面講幾個(gè)案例。
案例一，商品房買(mǎi)賣(mài)合同糾紛
多年前，第一次實(shí)行第二套房限制貸款時(shí)，我的一個(gè)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)商客戶有好多業(yè)主辦不下來(lái)貸款，要求解除預(yù)售合同，開(kāi)發(fā)商自然是不答應(yīng)。
談判解決無(wú)望，一個(gè)目標(biāo)業(yè)主率先提起訴訟（我找了一個(gè)最可能親自出庭，最可能順嘴直說(shuō)，對(duì)房屋本身最不滿的業(yè)主，狠狠地刺激了一下，她就先提起訴訟了。其他業(yè)主自然是持觀望態(tài)度，都是中國(guó)人嘛），要求解除合同。
業(yè)主請(qǐng)了一個(gè)律師，但顯然，律師在庭審前肯定信心滿滿（當(dāng)時(shí)已經(jīng)有案例支持業(yè)主解除合同的要求，但還沒(méi)有蔚然成風(fēng)），絲毫沒(méi)有“訓(xùn)練”業(yè)主，素面朝天地就出庭了。
庭審伊始，業(yè)主（原告）就親自陳述訴訟請(qǐng)求。我稍加引導(dǎo)，業(yè)主就開(kāi)始傾訴對(duì)房屋的不滿，痛斥開(kāi)發(fā)商如何如何。而她的律師居然絲毫不加干預(yù)，任由業(yè)主騎著情感的野馬奔馳。在我不斷幫她快馬加鞭下，業(yè)主的傾訴和痛斥就貫穿了整個(gè)庭審，而且只字不提辦不下貸款這回事。
案情發(fā)展到這一步，法官要是還想判業(yè)主贏，工作量就比較大了，不符合效率利益（見(jiàn)《安全、效率，法官仲裁員的利益所在》）。果不其然，辯論剛一結(jié)束，審判長(zhǎng)就說(shuō)，你們撤訴吧。后來(lái)，業(yè)主就撤訴了。
其他觀望中的業(yè)主也不明就里，誤以為法院不支持這類訴訟請(qǐng)求，也就沒(méi)有再起訴。有的按違約處理，有的自己想辦法湊足房款（當(dāng)然，開(kāi)發(fā)商也提供了些許“便利”，為人不可將事做絕）。
對(duì)于業(yè)主（原告）來(lái)講，她雖然占理，但案件卻有不止一個(gè)發(fā)展方向。如果業(yè)主出庭，親口說(shuō)明沒(méi)有貸款，自己無(wú)力支付全額房款，那么就可以獲得法官的同情心，勝訴可以說(shuō)是板上釘釘。但前提是，業(yè)主開(kāi)庭時(shí)只能說(shuō)貸款的事，確保案件沿著這條線發(fā)展。能否做到這一點(diǎn)，就要看律師的“訓(xùn)練”能力了。
案例二，股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛
B公司是A公司的股東，B公司將其持有的A公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給C公司，C公司又很快將該股權(quán)轉(zhuǎn)讓給D公司。
若干年之后，B公司起訴C公司，聲稱C公司沒(méi)有向其支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款，要求解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。
事實(shí)上，B公司將該股權(quán)輾轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓給D公司是B公司與C公司之間總體業(yè)務(wù)安排的一部分，C公司無(wú)須實(shí)際向A公司支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款，但雙方之間沒(méi)有簽訂書(shū)面合同。
然而，種種跡象可以表明，雙方之間是有安排的。特別是，事隔多年，B公司才向C公司“討要”股權(quán)價(jià)款，而在此之前，雙方之間一直合作地非常愉快，把A公司經(jīng)營(yíng)得風(fēng)生水起，只是在不久之前才發(fā)生了糾紛。
顯然，被告C公司是占理的，但證據(jù)方面卻處于不利境地。因此，我們必須讓C公司當(dāng)時(shí)的親歷者出庭，親口向法官講述整個(gè)事情的來(lái)龍去脈，才有可能讓法官內(nèi)心確信是這么回事。
反之，如果我們律師自己出庭，法官就會(huì)認(rèn)為這只是律師在編故事而已，根本不會(huì)采信。
更加幸運(yùn)地是，原告在這方面卻犯了錯(cuò)誤，一開(kāi)始答應(yīng)讓親歷者出庭，但第一次開(kāi)庭卻沒(méi)來(lái)，第二次開(kāi)庭又來(lái)了。但在庭上只是一味地重復(fù)說(shuō)，反正你沒(méi)給我付款，我就跟你要。
最后，法官接受了被告C公司的陳述，以原告B公司長(zhǎng)時(shí)間沒(méi)有行使解除權(quán)因而喪失了解除權(quán)為由，駁回起訴。
對(duì)于原告B公司來(lái)說(shuō)，如何起訴也是一個(gè)兩難的選擇。如果不是請(qǐng)求解除合同，那就只能是要求支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款，可又過(guò)了訴訟時(shí)效，也拿不出證據(jù)證明曾經(jīng)要求C公司支付價(jià)款。
事后諸葛亮來(lái)看，還不如當(dāng)初起訴支付價(jià)款，一直沒(méi)有向C公司索要價(jià)款的理由也是現(xiàn)成的，雙方合作嘛。
案例三，買(mǎi)賣(mài)合同糾紛
這是我審理的一個(gè)仲裁案子。申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽訂了買(mǎi)賣(mài)合同。
簡(jiǎn)單地說(shuō)，申請(qǐng)人是賣(mài)方，被申請(qǐng)人是買(mǎi)方，當(dāng)然，雙方之間還有其他糾葛。申請(qǐng)人說(shuō)已經(jīng)向被申請(qǐng)人交貨，但被申請(qǐng)人沒(méi)有支付價(jià)款。被申請(qǐng)人說(shuō)申請(qǐng)人從未交貨。申請(qǐng)人說(shuō)他把木材交給了被申請(qǐng)人指定的甲、乙二人，但被申請(qǐng)人不承認(rèn)，申請(qǐng)人也沒(méi)有證據(jù)證明甲、乙二人是被申請(qǐng)人指定的收貨人。
第一次開(kāi)庭，被申請(qǐng)人出庭了，但申請(qǐng)人卻因事沒(méi)有出庭。第二次開(kāi)庭，申請(qǐng)人來(lái)了，并且同時(shí)讓甲、乙二人出庭作證，被申請(qǐng)人說(shuō)來(lái)卻沒(méi)來(lái)。庭審時(shí)，被申請(qǐng)人的律師一口咬定，被申請(qǐng)人沒(méi)有指定甲、乙二人代表他收貨。被申請(qǐng)人沒(méi)有到場(chǎng)，申請(qǐng)人也沒(méi)法與他對(duì)質(zhì)。仲裁庭只能觀戰(zhàn)，局面對(duì)申請(qǐng)人非常不利。說(shuō)到這，相信申請(qǐng)人肯定后悔第一次沒(méi)有出庭，否則，就有機(jī)會(huì)跟被申請(qǐng)人當(dāng)面對(duì)質(zhì)了，勝敗亦未可知。
最后總結(jié)一下，當(dāng)事人出庭是高智商的游戲，利大，風(fēng)險(xiǎn)也大；既要慎之又慎，又要?jiǎng)?chuàng)造條件讓當(dāng)事人出庭。
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